法理論文范文行政指導的法理思考
在一些管理工作中經(jīng)常會出現(xiàn)行政指導，那么行政指導的現(xiàn)狀是什么呢？其中又存在哪些問題呢？本文就針對行政指導的法理思考進行了一些研究，文章是一篇法理論文范文。
論文摘要 隨著社會經(jīng)濟的進步與發(fā)展，行政指導越來越多的出現(xiàn)在國家管理活動中。本文研究了行政指導的現(xiàn)狀，分析了行政指導含義，探討出行政指導理論的不足。通過深入研究，提出了關于我國行政指導理論的建設性的方法。以期完善我國行政指導理論，發(fā)展我國行政指導理論框架，強化法制思維和理念。
論文關鍵詞 行政指導,法制觀念,行政方式
二戰(zhàn)后，行政指導作為一種新的實現(xiàn)行政目標的方式出現(xiàn)了，作為一種新興的行政方式，行政指導在各國經(jīng)濟的發(fā)展中都得到了廣泛的應用。自改革開放以來，隨著我國市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展完善，行政指導作為一種靈活、行之有效的行政行為在國家行政管理中廣泛應用，因此，行政指導理論的需求迫在眉睫。政府的行政手段雖然做了一些新的發(fā)展和調(diào)整，我國的行政指導理論也在逐步建立完善的。但我國的行政指導理論發(fā)展歷史短暫，理論研究和立法研究相對滯后和薄弱。本文基于行政指導的新興性以及研究的需求性，對行政指導進行了一定程度的研究。
一、行政指導含義
行政指導是新興出現(xiàn)的一種行政方式，其內(nèi)涵，內(nèi)容，程序，范圍等基本的概念問題還沒有統(tǒng)一，故而對其現(xiàn)存問題的研究也集中于基礎性的領域，為了便于之后的分析和探討，我們首先需要闡明行政指導的定義，基于行政指導的最高法源《憲法》第八條明確規(guī)定：“國家保護城鄉(xiāng)集體經(jīng)濟組織的合法的權利和利益，鼓勵、指導和幫助集體經(jīng)濟的發(fā)展”。第十一條規(guī)定：“國家保護個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟的合法的權利和利益。國家鼓勵、支持和引導非公有制經(jīng)濟的發(fā)展，并對非公有制經(jīng)濟依法實行監(jiān)督和管理”。同時綜合現(xiàn)在主流的行政指導理論，對行政指導可以這樣定義：“行政指導，是行政機關在其職能、 職責或管轄事務范圍內(nèi)，為適應復雜多樣化的經(jīng)濟和社會管理需要，基于國家的法律精神、原則、規(guī)則或政策，適時靈活地采取指導、勸告、建議等非強制性方法，謀求相對人同意或協(xié)力，以有效地實現(xiàn)一定行政目的之行為。簡言之，行政指導就是行政機關在其職責范圍內(nèi)為實現(xiàn)一定行政目的而采取的符合法律精神、原則、規(guī)則或政策的指導、勸告、建議等行為。不直接產(chǎn)生法律效果。”
從行政指導的含義可以概況出其主要特點：(1)非強制性。行政指導對行政相對人在不具有必須的法律約束力，行政管理相對人可以接受行政指導行為，也可以拒絕行政指導行為，對拒絕履行的行政指導行為不必承擔法律約束力。(2)行政性。行政指導是行政主體實施的行政管理行為，行政主體依法在自由裁量的范圍內(nèi)實現(xiàn)管理的目的。
二、行政指導主要缺失
行政指導是一種新建理論，突出的問題不僅是實踐上的，還包括基本理論上的缺失：
1.行政指導的理論問題：行政指導的理論問題在于這一行政行為理論研究分散的，不具有統(tǒng)一性，對行政指導的基本問題，沒有一套完善的理論，具體的來說有以下幾個方面：
關于行政指導的內(nèi)涵，即行政指導涵蓋的具體內(nèi)容、行政指導性質的深度總結。我們從行政指導的定義可以歸納出：行政指導具有一定的特殊性。一方面，行政指導主體有行政性的特點，行政主體依法實施的行為的目是為了實現(xiàn)管理，行政機關為了一定的行政目的而做出一定的行政指導行為;另一方面，行政指導的行為方式卻不具有行政性，它的手段只能是非強制性的。此外，行政指導的法律依據(jù)也不盡相同，除了法律外，國家政策也是其行為的一種依據(jù)。
行政指導的特殊性，與行政指導的內(nèi)涵出現(xiàn)了背離，無法連貫統(tǒng)一，故而行政指導法律理論表現(xiàn)的突出問題主要是：行政指導行為性質定性，行政行為本質內(nèi)容。
行政指導是一種“非強制性的行政行為”。從理論上將行政指導歸于行政領域，便于國家對行政指導進行必要的調(diào)控，這是行政指導理論研究的法律指導思想。但是，對行政指導的性質探索成果，理論上卻存在諸多分歧。由于缺乏“強制性”這一主要要素的評判，行政指導并不強制相對人執(zhí)行，行政指導是事實行為還是一般行政行為，是職權性行為還是非職權性行為的區(qū)分模糊。
關于行政指導的方式和程序，即行政指導具體表現(xiàn)形式問題、應該恪守的程序步驟的問題�，F(xiàn)行的法律規(guī)定是總則性的章程，法律法規(guī)未對其做具體的規(guī)定，行政指導的方式、程序目前尚未明確。具體的說，行政指導采用的“勸告，建議，引導”等手段應該如何體現(xiàn)，通過文字等形式的載體發(fā)布沒有具體要求。行政指導的程序性規(guī)定在法律上的空白，更使得理論界的研究沒有參照標準，難以深化研究。行政指導的方式和程序都屬于行政機關的自由裁量范圍，沒有法律上的羈束性的嚴格規(guī)定，亟需理論上進行指導和規(guī)范。
關于行政指導的責任和救濟，這是行政指導的核心性問題。首先是法律責任的承擔。行政機關在行政指導中是實施行政行為，應該承擔行政責任，但是，行政責任的承擔形式、承擔范圍、承擔比例等內(nèi)容，理論上都沒有完善的研究成果可以借鑒。在行政指導的實踐中，行政指導的合理性、合法性以及行政機關在指導事項中的參與度的程度、相對人的意思表示，都會對行政責任的承擔產(chǎn)生不同程度的影響。其次是相對人的救濟。“沒有救濟的權利就是海市蜃樓”，依法行政是行政指導合法性、規(guī)范性的本質要求，行政救濟是行政指導正當性的保障，正是給予相對人在權利受損時的救濟，行政指導才能真正地維護行政相對人的利益，被公民所接收。
2.行政指導的實踐問題：理論與實踐是相互影響作用的，一方面，理論受制于實踐經(jīng)驗不足，行政指導實踐進展緩慢而不能形成一套完善的行政指導理論體系，另一方面，行政指導的實踐也因為理論的缺失而處于滯后的狀態(tài)，主要體現(xiàn)在兩個方面：
第一，立法的空白。行政指導的法源比較混亂，行政指導在我國有著多層次的法律規(guī)定：在憲法層面，在法律層面，在行政法規(guī)層面都有對于行政指導的相關解讀;至于地方性法規(guī)和規(guī)章對行政指導的規(guī)定更是數(shù)不勝數(shù)。這一原因導致行政指導的立法效力會互相沖突;另一方面這些相關法律法規(guī)都是統(tǒng)領性的規(guī)定，都籠統(tǒng)地規(guī)定行政機關可以進行行政指導，但具體的指導形式、指導措施、指導程序，指導責任和救濟都沒有詳盡規(guī)定。
(2)實踐的異化。立法上未對行政指導行為進行規(guī)制，理論上也未對行政指導的自由裁量內(nèi)容進行探討，直接導致行政指導在實踐中異化非常嚴重，主要表現(xiàn)有三種：(1)強制性的行政指導;(2)規(guī)避責任的行政指導;(3)影響個體經(jīng)濟活動的行政指導。這些異化都是侵害相對人的正當權益的行為，法律并沒有相應的規(guī)定限制與保護，實踐中嚴重阻礙了行政指導的發(fā)展。
三、行政指導完善建議
筆者基于我國的實際發(fā)展情況和外國發(fā)展成熟經(jīng)驗，對行政指導的完善提出以下建議：
1.行政指導的內(nèi)涵。從內(nèi)涵中應該確定兩點內(nèi)容：一是行政指導是行政機關主動行使的法律行為;二是行政指導的作用不是強制發(fā)生的，而是關聯(lián)于相對人的意思表示。
2.行政指導的方式和程序：對于行政指導的方式，不必以一概全，用具體的某種形式來規(guī)定，但是一定要明確：效力管轄權。即不同效力層級的行政指導主體應該對應著不同法律效力級別的文件，作為指導行政指導行為綱領性的章程。
行政指導的程序問題，筆者認為大致包括這幾個程序步驟：
(1)告知：包括告知和信息公開兩個方面，保證公民的知情權和行政指導透明度;(2)聽證：在準備實行行政指導的事項前應該召開聽證會對相關利益人進行聽證協(xié)調(diào)，保證公民的參與權;(3)備案：備案一方面有監(jiān)督的作用，事前備案可以便于明確后續(xù)的責任承擔;另一方面?zhèn)浒敢部梢云鸬綄W習的作用，事后備案對行政指導的發(fā)展有很好的促進作用。
3、行政指導的責任救濟：首先是行政指導的責任承擔，有包括：(1)、對責任承擔分為兩種方式：有政府具體參與的指導和政府不具體參與的指導，政府不直接參與的行政指導，行政主體既不強制相對人，本身也沒有參與行為，則不應承擔行政責任(這是以合法的行政指導為前提條件，不合法的行政指導主體需要承擔法律上規(guī)定的行政責任)。(2)、對于有行政機關具體參與的行政指導，應該試做是行政主體以平等主體的身份參與公民經(jīng)濟活動，則責任承擔可以借鑒民法的原則：行政機關有過錯的，承擔責任;行政機關和相對人都有過錯的，公平承擔責任;行政機關合法合理進行指導，相對人過錯或不可抗力導致的責任行政機關不負責任。
其次是行政指導的救濟體系，現(xiàn)行法律中行政訴訟法和行政復議法內(nèi)容，沒包括行政指導的行政救濟內(nèi)容。毋庸置疑，這是不合理的。所以，為了節(jié)約行政成本，提高行政效率，保護相對人的合法權益，應該把行政復議和行政訴訟都納入到行政指導的行政救濟中。可以采取“階梯式”的救濟方式，即優(yōu)先行政機關內(nèi)部救濟，然后采用行政復議，最后進行行政訴訟法律方法。行政相對人可以自由選擇行政救濟的具體方式，達到立法的救濟效果，實現(xiàn)立法的最終目的。
總之，行政指導要納入法制化軌道、“依法行政”，必須完善法律理論和具體規(guī)定章程的構建。只有符合行政指導符合民主化趨勢，行政指導工作才能穩(wěn)步進行，才能在社會生活中發(fā)揮最大效能，才能促進我國社會經(jīng)濟的發(fā)展和法制建設的進程。
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