如何發(fā)表論文之民商法論文發(fā)表期刊推薦《甘肅社會科學(xué)》雜志是由甘肅省社會科學(xué)院主辦的綜合性人文社會科學(xué)類學(xué)術(shù)期刊，1979年創(chuàng)刊，以馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論、“三個(gè)代表”思想 為指導(dǎo)，堅(jiān)持理論聯(lián)系實(shí)際，注重學(xué)術(shù)質(zhì)量第一的方針，注重學(xué)術(shù)理論的原創(chuàng)性和學(xué)術(shù)前瞻性，注重應(yīng)用研究，注重學(xué)術(shù)信息含量。所刊文章注重思想性、學(xué)術(shù)性、 原創(chuàng)性、前瞻性、應(yīng)用性和時(shí)效性，倡導(dǎo)學(xué)風(fēng)和樸實(shí)的文風(fēng)，選取刊發(fā)高質(zhì)量、高水平并寫作規(guī)范的文章。
　　摘要：民事訴訟法的修訂與完善加強(qiáng)了對商事主體合法權(quán)益的保護(hù)，也對不誠信的非法行為進(jìn)行了規(guī)制，更有利于我國市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。筆者就新修訂的民事訴訟法條文進(jìn)行解讀，論文探討其對商事行為的影響。

　　關(guān)鍵詞：民事訴訟法,商事,主體,保護(hù),規(guī)制

　　新一輪的《民事訴訟法》修訂已塵埃落定，自2013年1月1日起實(shí)施。本次修訂的內(nèi)容廣泛，修改決定共60條，涉及基本原則、管轄、訴訟參與人、證據(jù)、保全、審理及執(zhí)行等多個(gè)方面。

　　對商事主體的保護(hù)

　�。ㄒ唬┕茌犞贫鹊耐晟聘�有利于當(dāng)事人維權(quán)

　　首先，協(xié)議管轄的范圍擴(kuò)大，方便了權(quán)利受損方訴訟�！度珖�人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國民事訴訟法〉的決定》（以下簡稱《決定》），將第二十五條改為第三十四條，修改為：“合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定”。它不僅擴(kuò)大了協(xié)議管轄案件的適用范圍，也擴(kuò)大了協(xié)議管轄法院的范圍：由原來僅允許爭議雙方就合同糾紛合意選擇訴訟法院，拓展到其它的財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛；將協(xié)議管轄法院的地域范圍從原來的五個(gè)連接點(diǎn)擴(kuò)展到與爭議有實(shí)際聯(lián)系的任何地點(diǎn)。這一修改意義重大，有利于人民法院貫徹“兩便原則”，減少權(quán)利受損方維權(quán)的難度和成本。其次，增加了公司訴訟管轄的規(guī)定。修訂后的民訴法增加了第二十六條：“因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄”。改變了以往公司訴訟一律適用一般地域管轄的原則，將公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛案件由公司住所地人民法院管轄。這一規(guī)定既有利于人民法院審理案件，又有利于各方當(dāng)事人訴訟，使紛爭能夠盡快得到解決，有助于維護(hù)公司的正常運(yùn)作。再次，增加了應(yīng)訴管轄。《決定》將第三十八條改為第一百二十七條，新增第二款：“當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外”。這一規(guī)定可消除許多無謂的管轄爭議，提高了訴訟效率，有利于爭議的及時(shí)解決，降低了當(dāng)事人的訴訟成本—包括時(shí)間成本和費(fèi)用成本。

　�。ǘ�）規(guī)范了程序轉(zhuǎn)換和擴(kuò)大了簡易程序的適用范圍

　　《決定》將第一百四十二條改為第一百五十七條，并新增第二款：“基層人民法院和它派出的法庭審理前款規(guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序”。這一規(guī)定明確賦予了當(dāng)事人通過合意放棄適用普通程序而選擇簡易程序的權(quán)利，保障了當(dāng)事人的處分權(quán)和程序選擇權(quán)，有利于糾紛的及時(shí)高效地解決。修訂后的民訴法新增了第一百三十三條：“人民法院對受理的案件，分別情形，予以處理：當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序；開庭前可以調(diào)解的，采取調(diào)解方式及時(shí)解決糾紛；根據(jù)案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序；需要開庭審理的，通過要求當(dāng)事人交換證據(jù)等方式，明確爭議焦點(diǎn)”。這樣一來，不僅能夠有利于增加程序的透明度和訴訟的可預(yù)期性，還有利于在審前排解部分糾紛而節(jié)約相當(dāng)一部分司法資源和其他社會資源（畢玉謙，2012）。同時(shí)，為保障民商事主體充分行使訴權(quán)，《決定》增加了一條關(guān)于程序轉(zhuǎn)換的規(guī)定，簡易程序可以轉(zhuǎn)為普通程序，即第一百六十三條：“人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案件不宜適用簡易程序的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序”。對于一些案情復(fù)雜、牽涉的法律關(guān)系較多的案件，法院可以依職權(quán)及時(shí)進(jìn)行程序轉(zhuǎn)換，從而化解當(dāng)事人對適用簡易程序的疑慮，保證案件正確處理，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　（三）特別程序中新設(shè)了實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件

　　新民訴法在第十五章特別程序中增加了第七節(jié)，專門對擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式和途徑作了規(guī)定。第一百九十六條：“申請實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出”。第一百九十七條又規(guī)定：“人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟”。

　　然而，民訴法修訂前，相關(guān)法律對于擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式和途徑的規(guī)定不同，導(dǎo)致了司法實(shí)踐中存在諸多的爭議和問題。例如，《擔(dān)保法》第五十三條第一款規(guī)定：“債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)�，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價(jià)款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟”。第七十一條第二款：“債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)模�可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價(jià)，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物”。第八十七條第二款：“債務(wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價(jià)，也可以依法拍賣、變賣留置物”。而1999年頒布和實(shí)施的《合同法》第二百八十六條則規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣”。此條規(guī)定改變了《擔(dān)保法》所規(guī)定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的途徑。

　　2007年頒行的《物權(quán)法》第一百九十五條第二款：“抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)”。第二百二十條：“出質(zhì)人可以請求質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后及時(shí)行使質(zhì)權(quán)；質(zhì)權(quán)人不行使的，出質(zhì)人可以請求人民法院拍賣、變賣質(zhì)押財(cái)產(chǎn)”。第二百三十七條：“債務(wù)人可以請求留置權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿后行使留置權(quán)；留置權(quán)人不行使的，債務(wù)人可以請求人民法院拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)”。

　　修訂后的民訴法，有效解決了《擔(dān)保法》、《合同法》及《物權(quán)法》相關(guān)規(guī)定間的沖突，統(tǒng)一了法律適用，規(guī)范了擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的程序。從而更有利于商事主體保護(hù)自己的合法權(quán)益。

　　修訂后的民訴法第七十六條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定”。這一規(guī)定規(guī)范了鑒定的啟動程序，賦予了當(dāng)事人選人鑒定人的權(quán)利，有利于化解司法鑒定中的種種亂象，從而切實(shí)維護(hù)民商事主體的正當(dāng)權(quán)益。

　�。ㄎ澹┩晟屏吮Ｈ�制度并增加了行為保全

　　修訂后的民訴法第一百條規(guī)定：“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施”。這一規(guī)定，增加了行為保全制度，將原來僅適用于海事訴訟、知識產(chǎn)權(quán)訴訟的行為保全制度擴(kuò)大到了普通的民事訴訟，將原來的“財(cái)產(chǎn)保全”改為“保全”擴(kuò)大了保全的適用范圍，更有利于維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，

　�。�六）證據(jù)制度增加了電子證據(jù)和專家證人

　　《決定》將第六十三條作了修改，增加了一種新的證據(jù)—電子數(shù)據(jù)，使證據(jù)種類由七種增加到八種。民訴法適應(yīng)時(shí)展變化，確立了電子數(shù)據(jù)的法律地位，有利于商事主體維權(quán)，從而促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)體制的深入發(fā)展。同時(shí)增加第七十九條：“當(dāng)事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見”。現(xiàn)代新型訴訟中會出現(xiàn)一些當(dāng)事人和法官都難以把握和解決的專業(yè)性問題—牽涉到科學(xué)證據(jù)的使用。為了幫助法官查明案件事實(shí)，切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，因而修正后的民訴法設(shè)立了專家證人出庭制度。

　�。ㄆ撸┰黾恿说谌�人撤銷之訴更有利于民商事主體合法權(quán)益的保護(hù)

　　《決定》將第五十六條增加第三款：“前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求”。創(chuàng)設(shè)第三人撤銷之訴制度旨在實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)，充分發(fā)揮訴訟制度解決糾紛的功能。該制度的設(shè)立有利于對受到侵害而未能參加訴訟且案件也未進(jìn)入執(zhí)行程序的第三人給予救濟(jì)。在我國，仍然存在很多借助司法力量侵害他人合法權(quán)益的現(xiàn)象，例如，虛假訴訟、惡意訴訟和冒名訴訟。尤其是在他人通過虛假訴訟侵害第三人合法權(quán)益的情形下，想要避免這種侵害的發(fā)生就需要通過第三人撤銷判決之訴，撤銷虛假訴訟的判決，維護(hù)案外第三人的合法權(quán)利（江偉，2008）。

　　對民商事主體行為的規(guī)制

　�。ㄒ唬┐_立了誠實(shí)信用原則

　　修訂后的民訴法第十三條第一款規(guī)定：“民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”。確立誠實(shí)信用原則有助于規(guī)制審判權(quán)的行使，防止訴訟主體濫用訴訟權(quán)利，保證訴訟順利進(jìn)行，促進(jìn)訴訟公正和效率的實(shí)現(xiàn)。

　�。ǘ�）懲處惡意訴訟、虛假訴訟

　　《決定》新增兩條規(guī)定，對惡意訴訟、虛假訴訟等行為予以懲處。第一百一十二條：“當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。第一百一十三條：“被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。上述規(guī)定有力地保障了商事主體的合法權(quán)益，很大程度上可以化解執(zhí)行難的困局。

　�。ㄈ�）強(qiáng)化法院的調(diào)查取證和執(zhí)行權(quán)并增加了處罰力度

　　《決定》將第一百零三條改為了第一百一十四條，第一款第二項(xiàng)修改為：“（二）有關(guān)單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助查詢、扣押、凍結(jié)、劃撥、變價(jià)財(cái)產(chǎn)的”。第一百零四條改為了第一百一十五條，第一款修改為：“對個(gè)人的罰款金額，為人民幣十萬元以下。對單位的罰款金額，為人民幣五萬元以上一百萬元以下”。上述的規(guī)定增加了法院對拒不執(zhí)行判決、裁定行為的處罰力度，有利于維護(hù)商事主體的利益，維護(hù)司法權(quán)威，提升司法的公信力。

　�。ㄋ模┰黾恿斯�益訴訟制度

　　《決定》創(chuàng)設(shè)了公益訴訟制度，即新增第五十五條：“對污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟”。在一些重大的侵權(quán)案件中，侵權(quán)及危害嚴(yán)重，受害者范圍廣、人數(shù)眾多，但是由于法律規(guī)定的不完善，往往沒有適格的原告可以提出訴訟，或者是受害者太多、太分散無法統(tǒng)一提出訴訟以維護(hù)自己的合法權(quán)益。公益訴訟制度的實(shí)行，將有效遏制商事主體違法經(jīng)營行為，增加公司和企業(yè)違法成本，迫使它們合法經(jīng)營。

　　（五）增加了小額訴訟程序進(jìn)而提升了訴訟效率

　　修訂后的民訴法增加了第一百六十二條：“基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第一百五十七條第一款規(guī)定的簡單的民事案件，標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的，實(shí)行一審終審”。以往，一些公司和企業(yè)憑借自己的強(qiáng)勢地位，故意拖延訴訟，旨在拖垮對方，迫使對方屈服讓步甚至放棄維權(quán)。新規(guī)定的出臺，可以有效遏制這種不正常的現(xiàn)象。它能保證普通民眾獲得基本的便捷的訴訟權(quán)，以保證在小額訴訟糾紛中使普通民眾能夠獲得經(jīng)濟(jì)的、迅速的訴訟程序保障，又可使法院在面對小額金錢糾紛時(shí)，節(jié)約訴訟資源（劉仲屹等，2012）。

　　參考文獻(xiàn)：

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　　2.江偉.民事訴訟法典專家修改建議稿及立法理由[M].法律出版社，2008

　　3.劉仲屹，王保民.小額訴訟程序及其在我國民事訴訟法修改中的完善[J].比較法研究，2012.5

　�。ㄋ模┩晟屏髓b定程序使當(dāng)事人協(xié)議選擇鑒定人

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