古往今來(lái)，家庭糾紛在每個(gè)年代都會(huì)有的，夫妻財(cái)產(chǎn)問(wèn)題，子女贍養(yǎng)問(wèn)題等都是家庭糾紛。這其中總有一方是弱勢(shì)群體，比如老人。這就需要用法律來(lái)保護(hù)一個(gè)人的合法權(quán)益。婚姻家庭法論文發(fā)表期刊推薦《法學(xué)雜志》創(chuàng)刊于1980年，是我國(guó)改革開(kāi)放之后最早的法學(xué)期刊之一，1980年由司法部確定為國(guó)家一級(jí)法學(xué)期刊。28年來(lái),《法學(xué)雜志》以內(nèi)容豐富、觀點(diǎn)鮮明、文字精煉的辦刊特色，贏得了法學(xué)期刊陣營(yíng)中的較高地位，受到了中外讀者的歡迎。
　　論文摘要:探望權(quán)制度的設(shè)立有利于未成年子女身心的健康發(fā)展，對(duì)于我國(guó)離婚制度的完善也具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，但目前有關(guān)探望權(quán)的法律規(guī)定和司法實(shí)踐存在不少問(wèn)題，飽受學(xué)者詬病。因此，探望權(quán)制度應(yīng)在堅(jiān)持以子女利益為重兼顧父母利益的原則下進(jìn)一步完善。

　　論文關(guān)鍵詞:探望權(quán),強(qiáng)制執(zhí)行,疏導(dǎo)教育

　　一、探望權(quán)的內(nèi)涵

　　隨著社會(huì)發(fā)展和婚戀觀的更新，我國(guó)的離婚率逐年上升，雙方離婚時(shí)有關(guān)對(duì)子女的撫養(yǎng)糾紛案件大量增加，而離異后發(fā)生的最大爭(zhēng)執(zhí)之一就是孩子的探視問(wèn)題。我國(guó)《婚姻法》在2001年新增加了探望權(quán)制度，使當(dāng)事人探望子女的權(quán)利從此有法可依，這對(duì)保護(hù)未成年子女的合法權(quán)益，疏通父母子女關(guān)系以及完善我國(guó)離婚制度都具有重要的意義。

　　探望權(quán)是法律規(guī)定的，是指在離婚家庭中不直接撫養(yǎng)子女的父或母，在有利于子女身心健康的情況下，按照規(guī)定的方式、時(shí)間，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。按照我國(guó)法律規(guī)定，不直接撫養(yǎng)子女的一方，可以按照雙方協(xié)商或法院判決確定的方式，看望子女或?qū)⒆优�接回短暫共同生活，以撫慰親情同時(shí)了解子女的學(xué)習(xí)和生活情況，以對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕逃�。而直接撫養(yǎng)子女的一方有協(xié)助另一方看望子女，積極提供便利條件的義務(wù)。

　　二、探望權(quán)制度的立法依據(jù)及現(xiàn)實(shí)意義

　　（一）立法依據(jù)

　　探望權(quán)又稱探視權(quán)，源于英美法系，我國(guó)現(xiàn)行婚姻法順應(yīng)世界婚姻家庭立法的潮流，在2001年婚姻法修改時(shí)規(guī)定了探望權(quán)制度，婚姻法第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”

　　同時(shí)，我國(guó)《婚姻法》第三十六條第一款、第二款的規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無(wú)論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)教育的權(quán)利和義務(wù)。”父母離婚后不因離婚而解除與子女的關(guān)系，父母對(duì)子女仍有撫養(yǎng)教育的權(quán)利和義務(wù)，這對(duì)探望權(quán)人行使探望權(quán)奠定了法律基礎(chǔ)。探望權(quán)制度的設(shè)立是從我國(guó)憲法中關(guān)于子女從出生一刻起就有自己的權(quán)利，其中包括獲得父愛(ài)、母愛(ài)的婚姻家庭權(quán)利的規(guī)定，及民法理論有關(guān)身份權(quán)中關(guān)于夫妻或父母子女間所享有的監(jiān)護(hù)權(quán)的規(guī)定引伸出來(lái)的，是把以上規(guī)定具體化的體現(xiàn)。

　�。ǘ�）現(xiàn)實(shí)意義

　　探望權(quán)是一項(xiàng)法定權(quán)，是法律賦予不直接撫養(yǎng)子女一方的權(quán)利，其目的是為了保障子女身心的健康發(fā)展，但現(xiàn)實(shí)生活中不直接撫養(yǎng)子女的一方在行使探望權(quán)時(shí)，其權(quán)利往往容易受到侵害，原因大多為直接撫養(yǎng)子女的一方視子女為私有財(cái)產(chǎn)，有一種報(bào)復(fù)對(duì)方的心理，并未考慮到子女需要完整的愛(ài)。這樣會(huì)對(duì)子女的身心健康造成很大的傷害，子女長(zhǎng)期得不到父母雙方的關(guān)心，只會(huì)促進(jìn)孩子心理偏激，造成不良的后果。離婚后，無(wú)論從情感角度還是權(quán)利義務(wù)角度出發(fā)，都應(yīng)當(dāng)保護(hù)子女的身心健康，避免父母離異、家庭破碎給其帶來(lái)更大的心靈創(chuàng)傷。探望權(quán)制度的設(shè)立有利于彌補(bǔ)父母離異對(duì)子女身心造成的傷害，使子女能夠健康成長(zhǎng)，同時(shí)也促進(jìn)了社會(huì)和諧穩(wěn)定。

　　三、我國(guó)探望權(quán)制度存在的問(wèn)題及完善對(duì)策

　�。ㄒ唬┨酵麢�(quán)制度存在的問(wèn)題

　　探望權(quán)雖然為我國(guó)婚姻法明確規(guī)定，但是不管在立法層面或是司法實(shí)踐層面都存在一定的不足之處，嚴(yán)重影響權(quán)利人權(quán)利的行使和對(duì)未成年子女合法權(quán)益的保護(hù)。

　　1．探望權(quán)主體規(guī)定不合理

　　根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定，探望權(quán)的權(quán)利主體是婚姻關(guān)系解除后，不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親，我國(guó)法律并沒(méi)有規(guī)定其他親屬的享有探望權(quán)，就連未成年子女的祖父母、外祖也被排斥在外，筆者認(rèn)為這種限制是不合情理的，應(yīng)對(duì)祖父母或外祖父母探望孫子女或外孫子女的感情需要給予必要的重視。

　　2．探望權(quán)人放棄探望權(quán)得不到有效的約束

　　探望權(quán)是不直接撫養(yǎng)子女的父或母的一項(xiàng)法定權(quán)利，而不是法定義務(wù)，是否行使探望權(quán)完全取決于探望權(quán)人自已的意愿，探望權(quán)人既可以行使探望權(quán)的權(quán)利，也能放棄行使探望權(quán)的權(quán)利，任何人都無(wú)權(quán)進(jìn)行干涉或限制。探望權(quán)制度是為了保障子女身心的健康成長(zhǎng)，如果探望權(quán)人放棄自己的權(quán)利，那么探望權(quán)制度設(shè)立也就沒(méi)有很大的意義。因此，探望權(quán)不能僅僅只是探望權(quán)人的權(quán)利，更應(yīng)該是探望權(quán)人的義務(wù)，立法應(yīng)該對(duì)此進(jìn)行完善。

　　3．探望權(quán)在行使過(guò)程中可能會(huì)遭遇各種阻力

　　探望權(quán)是婚姻家庭法律中一項(xiàng)非常重要的權(quán)利，它保證夫妻離婚后不直接撫養(yǎng)的一方能夠定期與子女團(tuán)聚，減輕子女的家庭破碎感，讓子女盡可能享受父母的關(guān)愛(ài)，促進(jìn)子女身心健康成長(zhǎng)。但是在實(shí)際生活中，當(dāng)一方行使探望權(quán)時(shí)，對(duì)方往往把上輩的恩怨轉(zhuǎn)移到子女的身上，想方設(shè)法阻止一方當(dāng)事人探望權(quán)的行使，甚至對(duì)子女灌輸一些歪曲的思想觀念，從而達(dá)到阻止雙方相見(jiàn)的目的，把禁止探視子女作為對(duì)對(duì)方的懲罰，這樣不僅侵犯了對(duì)方的合法權(quán)益，更傷害對(duì)方和子女的感情。

　�。ǘ�）完善我國(guó)探望權(quán)制度的建議

　　1．?dāng)U大探望權(quán)主體范圍

　　探望權(quán)的主體應(yīng)擴(kuò)大到未與子女共同生活的祖父母，外祖父母等近親屬。由于我國(guó)一直實(shí)行計(jì)劃生育政策，現(xiàn)在我國(guó)很多家庭都是獨(dú)生子女，探望權(quán)的主體實(shí)際上是父母雙方家庭，并不只是不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親，所以如不賦予祖父母、外祖父母一定的探望權(quán)，不僅不符合基本人情，也違背了風(fēng)情民俗，我們應(yīng)當(dāng)重視祖父母或外祖父的感情需要，婚姻法中應(yīng)當(dāng)規(guī)定未與子女共同生活的祖父母，外祖父母等近親屬的探望權(quán)。

　　我國(guó)《婚姻法》第二十八條規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對(duì)于父母已經(jīng)死亡或父母無(wú)力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女有撫養(yǎng)的義務(wù)。有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對(duì)于子女已經(jīng)死亡或子女無(wú)力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。”該條明確規(guī)定了祖孫之間在一定條件下負(fù)有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的義務(wù)。我國(guó)繼承法第十條規(guī)定，遺產(chǎn)按下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。這里也明確規(guī)定了祖父母、外祖父母是法定繼承人。

　　祖孫之間是直系血親關(guān)系，而且他們往往有著深厚的感情基礎(chǔ)，從上述的法律規(guī)定我們也可以看出祖父母、外祖父母對(duì)父母離婚后的孫子女、外孫子女是需要有探望權(quán)的，他們的探望需求甚至比未成年子女的父母更強(qiáng)烈，如果法律不對(duì)他們的這一權(quán)利加以保護(hù)，將會(huì)對(duì)未成年子女的健康成長(zhǎng)、親情的維護(hù)、家庭的和睦以及社會(huì)的安定產(chǎn)生不利的影響。因此，一些專家學(xué)者也考慮到這個(gè)問(wèn)題，并提出了解決的途徑：（1）按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋，把同祖父母、外祖父母長(zhǎng)期共同生活作為確定孩子由父或母直接撫養(yǎng)的重要因素；（2）在確定探望方式、時(shí)間、地點(diǎn)時(shí)，考慮祖父母或外祖父母的感情需要；（3）特殊情況下，有條件地賦予祖父母或外祖父母探望孫子女或外孫子女的權(quán)利，如祖父母或外祖父母是監(jiān)護(hù)人的，或曾與孫子女或外孫子女長(zhǎng)期共同生活等。

　　2．加強(qiáng)探望權(quán)的義務(wù)性規(guī)定

　　從現(xiàn)行立法來(lái)看，探望權(quán)只是未與子女共同生活一方的權(quán)利而不是法定義務(wù)，若探望權(quán)人放棄行使探望權(quán)，對(duì)未成年子女的健康成長(zhǎng)和雙方感情的培養(yǎng)都是莫大的傷害。實(shí)踐中，夫妻雙方離婚時(shí)，就有很多矛盾，雙方無(wú)法心平氣和地協(xié)商子女的探望問(wèn)題，也就造成了探望權(quán)案件執(zhí)行的難度比較大。如果不直接撫養(yǎng)子女的一方不能定期看望子女、關(guān)心子女，那么就難以實(shí)現(xiàn)其親權(quán)，不利于子女身心健康成長(zhǎng)。因此將探望權(quán)不僅應(yīng)是一項(xiàng)權(quán)利，更應(yīng)該規(guī)定為一項(xiàng)法定義務(wù)，如果探望權(quán)人沒(méi)有法定事由而放棄行使探望權(quán)，法律應(yīng)該賦予探望義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行力。

　　雖然我國(guó)《婚姻法》第四十八條的規(guī)定：“對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。”但筆者認(rèn)為該條對(duì)探視子女的強(qiáng)制規(guī)定，只是針對(duì)與子女共同生活的一方而言，與子女共同生活的一方有協(xié)助對(duì)方行使探望權(quán)的義務(wù)，因此該條不能約束探望權(quán)人。因此，加強(qiáng)探望權(quán)的義務(wù)性規(guī)定，不僅有利于立法的完善，更有利于未成年子女合法權(quán)益的保護(hù)。

　　3．加強(qiáng)對(duì)與子女共同生活一方的疏導(dǎo)教育

　　一般而言，夫妻雙方離婚后，直接撫養(yǎng)的父或母視子女為私有財(cái)產(chǎn)、報(bào)復(fù)心理、怕影響新的家庭、子女等原因拒絕對(duì)方探望，導(dǎo)致案件無(wú)法執(zhí)行，法官應(yīng)通過(guò)法制觀念和說(shuō)服教育，從思想教育等方面溝通入手，這是最好也是常用的方法，讓對(duì)方當(dāng)事人提高意識(shí)，自覺(jué)履行，盡量減少對(duì)子女的傷害，使當(dāng)事人認(rèn)識(shí)到父母子女關(guān)系是自然的血緣關(guān)系，不因父母離婚而解除，阻礙、拒絕對(duì)方行使探望權(quán)是違法的，對(duì)方探望子女是受法律保護(hù)的，子女需要完整的愛(ài)，缺少父愛(ài)或母愛(ài)的子女均是不全面的，這樣不利于孩子的成長(zhǎng)，從而促使當(dāng)事人能主動(dòng)履行義務(wù)，保證案件得以圓滿解決。

　　4．建立協(xié)助執(zhí)行工作機(jī)制，完善強(qiáng)制執(zhí)行措施

　　在執(zhí)行探望權(quán)案件時(shí)，雙方當(dāng)事人若沖突嚴(yán)重、不能相互配合，可以由婦聯(lián)、居委會(huì)等相關(guān)部門(mén)或人員協(xié)助執(zhí)行，讓他們經(jīng)常地做好被探望子女的父或母的疏導(dǎo)教育工作，有利于案件執(zhí)行，也不會(huì)給孩子幼小的心靈造成傷害。法官在執(zhí)行案件過(guò)程中，應(yīng)與以上協(xié)助單位和個(gè)人經(jīng)常聯(lián)系，幫助當(dāng)事人化解矛盾，才能更好地解決探望權(quán)案件。如果對(duì)方當(dāng)事人仍然執(zhí)迷不悟，甚至隱匿子女、暴力抗拒執(zhí)行的，可以采取強(qiáng)制措施。當(dāng)然，強(qiáng)制措施不能過(guò)重適用，否則既可能無(wú)法維護(hù)申請(qǐng)人的權(quán)益，也可能會(huì)對(duì)子女身心又一次造成傷害。

　　5．建立探望權(quán)精神損害賠償制度

　　探望權(quán)作為我國(guó)婚姻法中一項(xiàng)新的權(quán)利，受到越來(lái)越多人的關(guān)注，侵害探望權(quán)的行為也日益嚴(yán)重。在實(shí)際生活中，當(dāng)事人離婚時(shí)往往存在敵對(duì)情緒，直接撫養(yǎng)子女一方拒絕對(duì)方探望子女，并故意刁難、阻礙，使探望權(quán)人探望不到子女，使其遭受精神痛苦。因此，立法應(yīng)該規(guī)定探望權(quán)精神損害賠償制度，使探望權(quán)人的探望權(quán)受到侵害時(shí)可以請(qǐng)求精神損害賠償。同時(shí)可考慮把不履行探望協(xié)助義務(wù)作為變更撫養(yǎng)關(guān)系的法定理由，一方探望不到子女，使女子得不到完整的愛(ài)，不利于子女身心的全面健康成長(zhǎng)，理應(yīng)成為變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的理由。

　　總之，在我國(guó)由于離婚人群越來(lái)越多，造成很多子女得不到父母雙方的關(guān)愛(ài)，對(duì)孩子的精神撫養(yǎng)和心理教育缺乏關(guān)注。我國(guó)《婚姻法》規(guī)定了探望權(quán)制度，保障了夫妻離異后不直接撫養(yǎng)孩子的一方，享有探望子女慰籍親情的權(quán)利，也是保障未成年子女健康成長(zhǎng)的一條途徑。而探望權(quán)制度對(duì)于保護(hù)離婚后雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，減少紛爭(zhēng)、維護(hù)社會(huì)安定團(tuán)結(jié)，對(duì)于保護(hù)未成年人的身心健康，促進(jìn)其愉快成長(zhǎng)均有十分重要的意義。因此，相關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)從我國(guó)的實(shí)際情況出發(fā)，不斷豐富和完善我國(guó)的探望權(quán)制度，以保障各方的合法權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)主義法治建設(shè)順利進(jìn)行。

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