國際貿易論文范文國際貿易慣例的法源屬性探析
在貿易法領域，國際貿易慣例發(fā)揮著相關公約或國內法難以普遍適用的微觀規(guī)范功能。實踐中一國合同法或貨物買賣法被選用的機會遠遜于國際貿易慣例，特別是 像《國際貿易術語解釋通則》等必選規(guī)則的適用更是如此。探析國際貿易慣例的法源屬性和適用特征，有助于理清慣例同其他規(guī)范的適用規(guī)律，助益于國際貿易實 踐。
摘要:在國際貿易中，國際慣例發(fā)揮著必選規(guī)則，常用規(guī)則的微觀規(guī)范功能，探尋其法律特征和效力路徑，明確其任意法、實踐法、示范法的法源屬性和規(guī)范地位，有助于理順貿易規(guī)范適用關系，助益國際貿易實踐。
關鍵詞:國際貿易,慣例,法源屬性
一、慣例、法源、屬性的含義界分
學者伯爾曼曾精辟地指出：“在一定意義上，所有的法律最終都依賴于習俗和慣例。”馬克斯·韋伯認為：“慣例是一種典型的、根據(jù)常規(guī)的統(tǒng)一行動”豎，慣例的遵從常常是出自于主體內在的自愿、而不是外在的強制因素。國際貿易慣例因其在貿易實踐中被各有關主體的普遍采用而取得了重要的法源地位。
法源即法的淵源、來源，我國法學界對法源的理解大體上有兩種觀點：一種認為法源即指法律的效力來源，另一種觀點認為法源有實質意義上的淵源和形式意義上的淵源之分，前者指法的來源和效力根據(jù)；后者指法規(guī)范的創(chuàng)制方式或外部表現(xiàn)形式，如法律、法規(guī)、慣例、判例等。在我國，習慣和慣例并不具有正式的法源地位，因此，中國商主體在走向世界的過程中，對國際慣例的法源屬性至今仍存在著模糊認識，不利于我國外向型經(jīng)濟的發(fā)展和當事人權益的保護。
屬性是事物的性質及事物之間關系的統(tǒng)稱，有本質和非本質屬性之別。本質屬性即事物本身所固有的性質，是其必然的、基本的、不可分離的特性，決定一事物之所以成為該事物而區(qū)別于其他事物；非本質屬性指事物某個方面質的表現(xiàn)，一定質的事物常表現(xiàn)出多種屬性，只有當我們認識事物的本質屬性并形成了科學概念時，才算真正認識了事物的本質。一類事物往往具有多方面的本質屬性，人們可以根據(jù)需要把該事物的某一屬性提到首要地位去研究，即人們可以從特定方面、不同的角度去研究某一對象事物。如果某種屬性為某類事物全部成員所具有，則稱為該類對象的固有屬性；如果某種屬性僅為某類事物部分成員所具有，則稱為該類對象的偶有屬性。如“勞動產(chǎn)品”是商品的共有屬性，也是商品的固有屬性；至于“物美價廉”則是商品的偶有屬性，因為并不是所有的商品都物美價廉。
二、國際貿易慣例的含義和效力路徑
國際貿易慣例是指在國際貿易的長期實踐中，在某一廣泛地區(qū)或行業(yè)逐漸形成的，為該地區(qū)或該行業(yè)所普遍認知并適用的成文的商業(yè)規(guī)則或不成文的習慣做法。實踐中它是指各民間性國際組織如國際商會等整理編纂的用以調整跨國商主體商事關系的各種商務標準規(guī)則和共同條件。如金融機構之間的“君子協(xié)定”；國際商會制定并不定期修改的《國際貿易術語解釋通則》等，這些慣例為簡化交易程序，節(jié)省時間和人力、物力，減少糾紛等起了很大作用，是國際交易法的重要法源。
國際貿易慣例本身并不是國家制定法或判例法，也不是國家間的經(jīng)濟貿易條約。貿易雙方當事人有權在合同中達成不同于慣例規(guī)定的貿易條件，但許多國家在立法中明文規(guī)定了國際慣例的效力，特別是在《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第9條中，慣例的約束力得到了充分的肯定：“（1）雙方當事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習慣做法，對雙方當事人均有約束力。（2）除非另有協(xié)議，雙方當事人應視為已默示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當事人已知道或理應知道的慣例，而這種慣例，在國際貿易上，已為有關特定貿易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守。”另外，在不違反法院地或仲裁地所在國強行法的前提下，法官或仲裁員常常主動采用國際貿易慣例裁處國際貿易紛爭，這些均使得某一慣例或其條款取得了直接被援引的法源地位。
三、國際貿易慣例的法源屬性和規(guī)范地位
�。ㄒ唬﹪H貿易慣例的法源特征
國際貿易慣例是在貿易實踐中自發(fā)形成的，其形成過程不受國家機關的控制和制約，其成文化一般也是由民間自治團體自發(fā)編纂，這使它有別于依靠國家立法機關制定的國內法以及依靠各國之間的談判、妥協(xié)而達成的國際條約，這種非主權性大大增強了國際貿易慣例的普遍適用性，使有關國內法或公約的適用相形見絀。
國際貿易慣例的獨特之處在于：它的確立并非基于國家的立法或國家間的締約，而國內法、公約等有關法律規(guī)范，無一例外必須經(jīng)過國內立法或國際締約程序。慣例對特定當事人產(chǎn)生法律上的約束力，并非來源于國家主權或其他強制權力，而是來源于當事人各方的共同認可和自愿選擇，或法官和仲裁員的依法采用，或被某國法律采用或認可。反之，公約、國內法等規(guī)范，非但不依賴于當事人的協(xié)議采用，而且往往可逆當事人的意愿徑自發(fā)揮強制作用。慣例具有眾所周知、內容確定詳細、公平合理和可反復使用的特點，發(fā)揮著國際商事示范法的功效。審理國際貿易和海事爭議案件的法官和仲裁員更愿意直接按照慣例來決定當事人的權利和義務，而不去適用某一國家的法律，因為選擇適用國家法律中的沖突規(guī)范有時難以摸，選擇某國家法律適用具體案件難以或無力查詢；難以理解或根本與內國法沖突；或根本更不適宜適用或確定，而適用國際貿易慣例能使人們產(chǎn)生必須遵照此慣例**的義務感和責任感，這種超越國界的公平合理、簡潔高效的心里確信是其普遍適用性的正當性基礎。貿易慣例是為某一地區(qū)、某一行業(yè)的人們所普遍遵守和接受的，判斷標準是只要從事這一行業(yè)的大多數(shù)人都已經(jīng)知道和接受，就可以推定其他人理應知道這種慣例的存在。與其它強制性法律規(guī)范相比，國際貿易慣例具有可選擇性、變更性。當事人在訂立合同時，對于某一項現(xiàn)成的慣例，只要各方合意，就即可全盤采用，也可有所增刪，悉聽尊便，而當事人對許多強制性法律條款，則只有全面遵照**的義務，并無隨意增刪更改的自由。貿易慣例極強的靈活性和合理性使其在國際貿易當事人及裁決者中取得了共同的信任。其對于特定當事人約束力的實現(xiàn)，首先靠自愿履行和行內壓力，其次靠國家的主權及其他強制性權力。如任一當事人無視自愿采用的某項慣例的約束力，通過仲裁裁決又不自動履行，則往往借助于法院的強制執(zhí)行。從合同法理上講，當事人在訂約時既已自愿選擇采用某種現(xiàn)成的慣例，則此種慣例所規(guī)定的權利義務就轉化為該項合同所確認的權利義務，由有關合同法給予保障，并賦予法律上的約束力和強制力。因此一方擅自違約就要承擔法律責任。慣例的某些規(guī)范通過公約或內國立法機關采納，還可轉化為相應的法律規(guī)范，補充現(xiàn)有法律規(guī)定的不足。慣例還能夠明確合同條款的具體含義，促進談判締約程序及合同條款的簡化，減少當事人分歧，也因此奠定了貿易慣例在交易法領域舉足輕重的地位。
�。ǘ﹪H貿易慣例的法源地位
國際貿易慣例在國際貿易法領域具有舉足輕重的規(guī)范地位，表現(xiàn)在：
1.傳承了商人自治法傳統(tǒng)，超越了政治國家的法律局限
實踐中，貿易慣例在大多數(shù)日常具體交易環(huán)節(jié)取代了公約和各國合同法，也取代了同類重復交易的個別磋商和合意表述，成為必選規(guī)則，靠的是什么？對此問題的回答難免見仁見智，但基本的共識是其實踐適應性，即國際貿易慣例以其自治法傳統(tǒng)和強大的現(xiàn)實適應性和公平合理性超越了政治國家的一國立法和國家間公約的立法和執(zhí)法局限，成為嚴格意義上的跨國法律淵源。豐實踐中，當事人多主動選擇適用慣例。當事人未主張適用時，法官或仲裁員依法有權主動調查和適用有關慣例。在國際仲裁中，越來越多案件的仲裁員傾向于適用國際慣例來處理當事人之間的爭議，而不一定全然依賴所適用的國內法。很多仲裁規(guī)則都有此類規(guī)定，如《國際商會調解與仲裁規(guī)則》規(guī)定，在任何情況下，仲裁庭應按照合同條款進行仲裁，并應考慮到適用于該具體交易的貿易慣例。這表明即使當事人已選擇適用某國法律為準據(jù)法，對適當?shù)膽T例予以考慮仍是仲裁員的責任。
2.適應了交易的效率要求，取得了典型的示范法地位
公約和國內法的修改因國情差異性、法律穩(wěn)定性和程序的限制，難以迅速適應商貿實踐的制度需要。這就為國際貿易慣例的制度創(chuàng)新和效率適用提供了契機。一如《美國統(tǒng)一商法典》以其民間創(chuàng)制和半官方推介，特別是以其接地氣的制度合理性和可操作性而贏得美國各州立法機關的采納一樣，豑國際貿易慣例以其公平合理的實踐正當性、具體靈活的現(xiàn)實可操作性和尊重自治與選擇的跨國適應性而贏得了交易當事人，法官與仲裁員的共同青睞，取得了典型的統(tǒng)一示范法地位。
