國(guó)際人道法的存在并不能夠消除武裝沖突，而是基于國(guó)際武裝沖突不可避免并且必然會(huì)給人類社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)建設(shè)帶來破壞這一事實(shí)，為了盡最大努力減小戰(zhàn)爭(zhēng)和武裝沖突給人類帶來的災(zāi)難所建立的一系列法律規(guī)范。
　　摘要:盡管世界和平始終是人類追求的目標(biāo)，但是在世界上的很多地方，或大或小的武裝沖突卻從未停止過。國(guó)際法作為調(diào)整國(guó)家與國(guó)家之間關(guān)系的法律部門在這些武裝沖突中起著十分重要的作用。國(guó)際法承認(rèn)戰(zhàn)爭(zhēng)存在的事實(shí)，但同時(shí)又規(guī)定了限制戰(zhàn)爭(zhēng)和沖突行為的法律規(guī)范，這些限制戰(zhàn)爭(zhēng)和沖突行為的法律規(guī)范就是國(guó)際人道法的管轄范圍。

　　關(guān)鍵詞:國(guó)際人道法,武器,使用,規(guī)制

　　國(guó)際人道法存在的目的就在于最大程度的減少損失、減輕痛苦，保護(hù)戰(zhàn)爭(zhēng)受難者。各國(guó)之間的武裝沖突既然存在，其存在的目的就在于制服對(duì)方實(shí)現(xiàn)其或正義或非正義的目的，這就需要各種各樣的作戰(zhàn)手段和方法來對(duì)自己的實(shí)力進(jìn)行支撐。這里所說的“手段”主要是指武裝沖突中所使用的武器，而“方法”則是指如何使用武器以及作戰(zhàn)方略、方法等。

　　對(duì)于一件武器的關(guān)注，應(yīng)當(dāng)分為開發(fā)研究、投入使用和善后處理。而現(xiàn)代國(guó)際法從國(guó)際性視角以及法律規(guī)范的角度，結(jié)合了武器關(guān)注的三個(gè)階段，對(duì)于武器的使用從戰(zhàn)爭(zhēng)前、戰(zhàn)爭(zhēng)中、戰(zhàn)爭(zhēng)后進(jìn)行了較為全面的規(guī)制：新武器的合法性審查、武器使用中遵循的規(guī)則、使用后的遺留物處理和違法責(zé)任承擔(dān)。本文將從國(guó)際條約等相關(guān)國(guó)際性法律文件、習(xí)慣法的武器規(guī)制原則、學(xué)者觀點(diǎn)概述以及需要進(jìn)一步研究的問題這四個(gè)角度，對(duì)于國(guó)際法對(duì)于武器使用的規(guī)制進(jìn)行學(xué)術(shù)綜述。

　　一、國(guó)際性法律文件

　　國(guó)際條約中關(guān)于對(duì)于武器使用的規(guī)制按照時(shí)間順序現(xiàn)陳列如下：

　　1.《關(guān)于在戰(zhàn)爭(zhēng)中放棄使用輕于400克的爆炸性彈丸的宣言》即圣彼得堡宣言，1868年11月29日-12月11日。

　　2.《禁止使用專門用于散布窒息性或有毒氣體的投射物的宣言》即關(guān)于窒息氣體的宣言或稱之為海牙第二宣言——1899年7月29日。

　　3.《禁止使用在人體內(nèi)易于膨脹或變形的投射物，如外殼堅(jiān)硬而未全部包裹住彈心或外殼上刻有裂紋的子彈的宣言》即關(guān)于禁止使用在人體內(nèi)易于膨脹或變形的子彈的宣言或稱之為海牙第三宣言——1899年7月29日。

　　4.《陸戰(zhàn)法規(guī)和慣例公約》及其附件《陸戰(zhàn)法規(guī)和慣例章程》即海牙第四公約——1907年10月18日。

　　5.《關(guān)于敷設(shè)自動(dòng)觸發(fā)水雷公約》即海牙第八公約——1907年10月18日。

　　6.《禁止使用窒息性、毒性或其他氣體和細(xì)菌作戰(zhàn)方的議定書》——1925年6月17日。

　　7.《禁止細(xì)菌（生物）及毒素武器的發(fā)展、生產(chǎn)及儲(chǔ)存以及銷毀這類武器的公約》——1972年4月10日。

　　8.《禁止為軍事或任何其他敵對(duì)目的的使用改變環(huán)境的技術(shù)的公約》——1976年12月10日。

　　9.《禁止或限制使用某些可被認(rèn)為具有過分傷害力或?yàn)E殺濫傷作用的常規(guī)武器公約》（2001年12月21日曾對(duì)該公約第一條進(jìn)行過修正）——1980年10月10日。

　　此公約包含五個(gè)議定書：（1）《關(guān)于無法檢測(cè)的碎片的議定書》即第一議定書；（2）《禁止或限制使用地雷、餌雷和其他裝置的議定書》即第二議定書（后1996年5月3日修改）；（3）《禁止或限制使用燃燒武器議定書》即第三議定書；（4）《關(guān)于激光致盲的武器議定書》即第四議定書；（5）《戰(zhàn)爭(zhēng)遺留爆炸物議定書》即第五議定書[2]。

　　10.《關(guān)于禁止發(fā)展、生產(chǎn)、儲(chǔ)存和使用化學(xué)武器及銷毀化學(xué)武器公約》——1993年1月13日

　　11.《關(guān)于禁止使用、儲(chǔ)存、生產(chǎn)和轉(zhuǎn)讓殺傷人員地雷及銷毀此種地雷的公約》即渥太華公約——1997年9月18日。

　　二、習(xí)慣法對(duì)于武器使用的禁止

　　除了國(guó)際條約中的成文規(guī)定，國(guó)際人道法中的習(xí)慣法規(guī)則也有對(duì)于武器使用的限制和規(guī)制，現(xiàn)概括為：（1）禁止使用有毒物品或有毒武器；（2）禁止使用生物武器；（3）禁止使用化學(xué)武器；（4）禁止使用制暴劑藥作為作戰(zhàn)方法；（5）禁止在某些情況下使用除草劑作為作戰(zhàn)方法；（6）禁止使用經(jīng)過專門設(shè)計(jì)以對(duì)未用增視器材狀態(tài)下的視覺器官造成永久失明為唯一戰(zhàn)斗功能或戰(zhàn)斗功能之一的激光武器等。

　　三、學(xué)者觀點(diǎn)概述

　　在國(guó)際人道法對(duì)于武器使用的規(guī)制方面，相關(guān)學(xué)者的研究成果并不是很多，且多集中于對(duì)于集束彈藥的法律規(guī)制。相對(duì)而言學(xué)術(shù)成果最為卓著的是西安政治學(xué)院軍事法學(xué)系的俞正山教授。對(duì)于國(guó)際人道法對(duì)于武器使用的規(guī)制，學(xué)者的研究多集中于武器及其使用的一般原則以及違反使用武器規(guī)則的相關(guān)法律的國(guó)家及個(gè)人法律責(zé)任，關(guān)于新武器的法律審查方面、戰(zhàn)爭(zhēng)遺留物問題則較少提到，且在最近幾年所發(fā)表的關(guān)于國(guó)際人道法的文章中大多提到了新時(shí)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和新武器的出現(xiàn)對(duì)于國(guó)際人道法武器規(guī)制的挑戰(zhàn)。武器及其使用的一般規(guī)則：（1）區(qū)分原則：區(qū)分原則主要強(qiáng)調(diào)的是禁止不加區(qū)分地使用武器，禁止實(shí)施不分皂白的攻擊。區(qū)分原則所針對(duì)的客體是平民和戰(zhàn)斗人員、民用物體和軍事目標(biāo)。某些武器的使用可能對(duì)平民或民用物體造成直接或間接的傷害，這就違反了區(qū)分原則。區(qū)分原則是所有學(xué)者都認(rèn)同的一個(gè)國(guó)際人道法原則，也是確立較早、討論地較為成熟的一個(gè)原則。這一原則被認(rèn)為是最重要的原則。對(duì)于這一原則的名稱即區(qū)分原則也非常統(tǒng)一，在各種文獻(xiàn)里看不到其他種類的翻譯。值得一提的是有的學(xué)者將區(qū)分原則寫做“禁止攻擊喪失戰(zhàn)斗力的人員原則”和“禁止攻擊平民和民用目標(biāo)原則”，二者疊加實(shí)則等同于區(qū)分原則。（2）禁止過分傷害和不必要痛苦原則：國(guó)際法禁止使用會(huì)加劇痛苦卻不能直接增加軍事優(yōu)勢(shì)的武器，這種傷害超越了為取得合法軍事目標(biāo)而不可避免的傷害。與此同時(shí)，值得一提的是，在已有的國(guó)際實(shí)踐中，凡是使用具有過分傷害力和濫殺濫傷作用的武器的行為大多又被稱為使用野蠻和殘忍的方法和手段的行為。當(dāng)使用某種武器是否合法存在疑問時(shí)，就要求在該武器和其他選擇之間作出比較。這一問題主要應(yīng)當(dāng)從以下兩個(gè)方面進(jìn)行考慮：第一，是否存在其他可替代使用的武器，從而達(dá)到更小的傷害或更小的痛苦，并轉(zhuǎn)移重點(diǎn)；第二，這種替代武器產(chǎn)生的后果是否足以使地方人員喪失戰(zhàn)斗力。這一原則的認(rèn)同程度僅次于區(qū)分原則。凡是探討國(guó)際人道法對(duì)武器使用的規(guī)制的絕大多數(shù)的學(xué)者都在其文章中提到了這一原則。還有的學(xué)者認(rèn)為這一原則的地位在區(qū)分原則之上。有的學(xué)者將這一原則直接稱為“避免不必要痛苦原則”（3）比例原則：比例原則強(qiáng)調(diào)的事作戰(zhàn)方法和手段的使用應(yīng)與預(yù)期的、具體的軍事利益成比例，禁止過分的攻擊。所謂禁止過分的攻擊，即是在對(duì)軍事目標(biāo)進(jìn)行攻擊的過程中應(yīng)當(dāng)注意最大限度和最大可能地減小對(duì)平民和民用物體的損害。這一原則并未得到所有關(guān)于國(guó)際人道法對(duì)武器規(guī)制的學(xué)術(shù)研究文章中得到體現(xiàn)。在文章中提到這一原則的學(xué)者大約占總數(shù)的50%。有很多學(xué)者在提到國(guó)際人道法對(duì)武器規(guī)制的種種原則是，往往重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)區(qū)分原則和禁止過分傷害和不必要痛苦原則。但是可以發(fā)現(xiàn)的是，學(xué)者對(duì)于比例原則的關(guān)注正在不斷增加中。（4）禁止對(duì)自然環(huán)境造成廣泛、長(zhǎng)期和嚴(yán)重?fù)p害的原則：自然環(huán)境可以被視為民用物體，應(yīng)受到與保護(hù)其他民用物體相同之原則與規(guī)則的保護(hù)；如果對(duì)一個(gè)軍事目標(biāo)的攻擊可能會(huì)造成與預(yù)期的具體且直接的軍事利益相比過度的環(huán)境損害，那么此類攻擊應(yīng)予禁止。在個(gè)人的學(xué)術(shù)文章中對(duì)這一原則進(jìn)行討論的學(xué)者相對(duì)而言則更少些，且相關(guān)的討論多集中于探討環(huán)境武器法律規(guī)制的文章中。但是隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和人們對(duì)生態(tài)環(huán)境的重視程度不斷提高，這一原則勢(shì)必將得到越來越多的學(xué)者的關(guān)注。（5）誠(chéng)信原則：這是一項(xiàng)真心誠(chéng)意遵守和實(shí)施國(guó)際人道法的原則。國(guó)際人道法的誠(chéng)信原則，就是要求武裝沖突的各方，在任何情況下，對(duì)于國(guó)際人道法都要真心誠(chéng)意地予以尊重，不虛偽敷衍；在實(shí)施國(guó)際人道法的交往中，言必信，行必果，決不背信棄義。大體說來，誠(chéng)信原則包含了下述各個(gè)要點(diǎn)：其一，理解國(guó)際人道法要誠(chéng)心，不故意曲解。其二，實(shí)施國(guó)際人道法要實(shí)心，不設(shè)前提、包括不以他方或?qū)Ψ降淖袷嘏c實(shí)施為前提；不裝假，不玩招。其三，理解和實(shí)施國(guó)際人道法中遇有多種選擇時(shí)，不做惡意的選擇，而要本著善意，選擇最能體現(xiàn)國(guó)際人道法精神的理解和實(shí)施措施。其四，就國(guó)際人道法事務(wù)與沖突方、相關(guān)方或國(guó)際人道組織溝通和交涉過程中，要用真心，不敷衍，不欺騙，不用機(jī)心。這一原則目前只在俞正山教授的學(xué)術(shù)研究中得到了較為全面的論述，在其他文章中甚少見到。筆者個(gè)人認(rèn)為這一原則更像是其他主要原則的引申原則。（6）“馬爾頓條款”原則：“馬爾頓條款”在1899年海牙第二公約的前言中曾經(jīng)有這樣的一個(gè)雛形：“在頒布更完整的戰(zhàn)爭(zhēng)法規(guī)之前，締約各國(guó)認(rèn)為有必要聲明，凡屬他們通過的規(guī)章中所沒有包括的情況，居民和交戰(zhàn)者仍應(yīng)受國(guó)際法原則的保護(hù)和管轄，因?yàn)檫@些原則是來源于文明國(guó)家間制定的慣例、人道法規(guī)和公眾良知的要求。”后該原則在1907年海牙規(guī)則等條約中獲得了正式的確立，1946年紐倫堡國(guó)際軍事法庭明確認(rèn)定其宣示了習(xí)慣法規(guī)則。

　　因此有學(xué)者認(rèn)為該原則類似于民法上的“兜底條款”，其具體內(nèi)容可以因?yàn)闀r(shí)代的不同而有所變化。考慮到法律總是存在著滯后性這一特征且現(xiàn)代的科學(xué)技術(shù)更新速度很快，該原則的意義無疑十分重大。盡管如此，關(guān)注到這一原則的學(xué)者仍然屬于極少數(shù)。民法中的各種“兜底條款”增加了法院的自由裁量權(quán)，向來爭(zhēng)議很大。但是涉及到國(guó)際人道法對(duì)于武器使用的規(guī)制，是出于對(duì)于最大程度的減少損失、減輕痛苦，保護(hù)戰(zhàn)爭(zhēng)受難者這一目的，筆者個(gè)人認(rèn)為這一“兜底條款”是十分必要的，并建議未來研究這一方面的學(xué)者加強(qiáng)和加深對(duì)這一原則的研究。

　　四、需要進(jìn)一步研究的問題

　　前面已經(jīng)提到對(duì)于武器使用的規(guī)制研究，應(yīng)當(dāng)針對(duì)一種武器的開發(fā)研究、投入使用和善后處理這三個(gè)方面來進(jìn)行法律規(guī)制。目前已有的學(xué)術(shù)研究大多集中于相關(guān)的原則以及對(duì)于某種特定武器的使用建議。關(guān)于國(guó)際人道法對(duì)于武器規(guī)制的原則也尚無定論。因此建議相關(guān)方面的研究學(xué)者對(duì)于新武器的法律審查、違法使用武器的法律責(zé)任、新武器的出現(xiàn)對(duì)于現(xiàn)有條約法和習(xí)慣法的挑戰(zhàn)這三個(gè)方面進(jìn)行進(jìn)一步的研究，以完善和發(fā)展國(guó)際人道法對(duì)于武器使用的規(guī)制。

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