司法機關(guān)是我們行使司法權(quán)的國家機關(guān)，資本主義國家中，司法機關(guān)與立法機關(guān)、行政機關(guān)互不從屬的，很多人認(rèn)為公安機關(guān)可以被認(rèn)為是司法機關(guān)的一部分，在行使行政職能時不屬于司法機關(guān)，接下來小編簡單介紹優(yōu)秀司法論文。

　　【內(nèi)容摘要】清代司法以情理為基本精神和文化基礎(chǔ)。清代司法判例的情理表達(dá)，具有豐富的內(nèi)在價值。由于中國傳統(tǒng)社會是倫理社會、宗法社會，重視家族與綱常，所以清代司法判例對血緣親情與綱常倫理的表達(dá)最為充分，隨之累積的有益經(jīng)驗也最多。而清代由于社會變化多端，司法對情理的表達(dá)也在發(fā)生著一定程度的變化。尤其在清代中后期的倫理變化和反禮法現(xiàn)象中，司法對血緣親情與綱常倫理的表達(dá)發(fā)生了明顯的改變。相比之下，我國當(dāng)代司法的情理表達(dá)卻并不盡如人意。清代司法判例的情理表達(dá)對當(dāng)今轉(zhuǎn)型中國的司法具有重要意義和現(xiàn)實啟示。這些啟示有益于我們思考中國當(dāng)代司法在情理表達(dá)上的努力方向。

　　【關(guān)鍵詞】清代司法;判例;情理;《刑案匯覽》;現(xiàn)代啟示

　　一、清代司法判例情理表達(dá)的研究價值

　　中國法律的近代轉(zhuǎn)型，是從全盤引進(jìn)西方法律開始的。但是這種移植性質(zhì)的轉(zhuǎn)型，要想取得實效，最為關(guān)鍵的就是如何將引進(jìn)的法律制度、原則與本國現(xiàn)有的制度、原則和觀念相融合，以共同發(fā)揮整體效應(yīng)。筆者認(rèn)為：在傳統(tǒng)法向現(xiàn)代法的轉(zhuǎn)型過程中，一是要看到傳統(tǒng)法的很多值得今天借鑒的地方;二是要綜合創(chuàng)新，即實現(xiàn)這些值得借鑒的優(yōu)秀傳統(tǒng)法律資源的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換。

　　(一)尋求本土資源，注重傳統(tǒng)價值

　　中國傳統(tǒng)法律的近代轉(zhuǎn)型是以西方法律為參照物，呈現(xiàn)出較為濃厚的西方色彩，采取的模式也是西方化的形態(tài)。換言之，清末以來一直以西方近代法制的基本標(biāo)準(zhǔn)來開展我國的法律變革，積極引進(jìn)近代法制文明的制度、原則和成功經(jīng)驗，這使中國傳統(tǒng)法律的近代轉(zhuǎn)型在總體上呈現(xiàn)出外源1生和西方化。但對法律近代轉(zhuǎn)型起推動甚至在某些層面起決定性作用的因素，還是在中國社會內(nèi)部。由此法律的本土化、民族化、民族主義也受到了人們的重視。法律的民族主義是一個國家的法律傳統(tǒng)得以發(fā)展、變遷和現(xiàn)代化的基本規(guī)律與特征。它要求一個國家和民族在從傳統(tǒng)法向現(xiàn)代法的轉(zhuǎn)型過程中，必須注意法律與其生存的本土條件之間的緊密聯(lián)系。法律民族主義表達(dá)的是法律轉(zhuǎn)型過程中的“本土化發(fā)展”與“國際化走向”之間的關(guān)系，這種關(guān)系代表的往往是一種困境。處理好這種關(guān)系，使法律轉(zhuǎn)型實現(xiàn)本土化與國際化的雙重目標(biāo)，就是法律現(xiàn)代化事業(yè)的必由之路。法律的現(xiàn)代化，或者說法律的轉(zhuǎn)型、變革與發(fā)展，都必須立足于本國的國情與民情，尊重本民族的創(chuàng)造和法律傳統(tǒng)，努力發(fā)掘其中的優(yōu)秀因子并為今所用。如此，才能擺脫中國法律近代轉(zhuǎn)型中的西方化趨勢，實現(xiàn)法律變革中的現(xiàn)代化目標(biāo)。轉(zhuǎn)型后的法律既要體現(xiàn)出時代的先進(jìn)性，又要與本國的現(xiàn)實國情和民情相適應(yīng)，表現(xiàn)出與社會的適應(yīng)性，并且將其改造成適合中國現(xiàn)實需要的形式，以獲得最大程度的社會調(diào)整效能，進(jìn)而在此基礎(chǔ)上生長出新的原則。在這一過程中，我們要尊重和愛護(hù)我們的傳統(tǒng)，為轉(zhuǎn)型后的法律提供深厚的社會土壤、文化支持和歷史基礎(chǔ)。從清末法律變革開始，我國傳統(tǒng)法律向現(xiàn)代法律的轉(zhuǎn)型，就有這樣的社會基礎(chǔ)條件：一個深受儒家思想影響的、有著幾千年君主專制封建傳統(tǒng)的、根深蒂固的宗法社會。這樣的社會基礎(chǔ)條件，決定了我國近代的法律變革與轉(zhuǎn)型，必須關(guān)照“本土化發(fā)展”的需求，否則就會淪為失敗。中國法律的發(fā)展與現(xiàn)代化，或者說中國傳統(tǒng)法律向現(xiàn)代法律的轉(zhuǎn)型，必須重視我國的優(yōu)秀法律傳統(tǒng)，這有兩個方面的原因。一方面，法律制度必然具有民族性和地方性。任何一種法律，都具有其本土化特征。法律的生成、發(fā)展、轉(zhuǎn)型的本土性，對我們思考和探索法律轉(zhuǎn)型的民族性立場有重要啟發(fā)。另一方面，法律轉(zhuǎn)型即使帶有西方性、國際化的色彩，甚至有“法律移植”的趨勢，但國際化與本土化必須兼顧，不能因為要借鑒西方法律，就遺忘了本國傳統(tǒng)與特色。否則，移植來的法律也是沒有實效的。具言之，法律移植的目的，是將一種在其他地方生成的法律，轉(zhuǎn)而引入本民族、本地方，并產(chǎn)生與其原生地相似的社會作用。為了使移植能夠成功，就要比較、篩選外來法律和本土法律資源，這也就是外來法律的本土化問題。這一問題是我國近代法律轉(zhuǎn)型能否得以成功的關(guān)鍵。國際化和本土化，是我國近代法律轉(zhuǎn)型過程中的一對深層次內(nèi)在矛盾，它們共同組成了法律現(xiàn)代化的內(nèi)在動力和總體目標(biāo)。在國際化被放大的今天，我們尤其要注意本土化，也就是要尊重傳統(tǒng)，利導(dǎo)傳統(tǒng)，對優(yōu)秀的法律傳統(tǒng)進(jìn)行合理的借鑒與應(yīng)用。具體可分為立法與司法兩個層面。第一，在立法層面，又4本民族生成的固有的傳統(tǒng)法律，進(jìn)行創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)換，對舊的法律制度體系進(jìn)行重新構(gòu)建;第二，在司法層面，參考借鑒優(yōu)秀的傳統(tǒng)司法經(jīng)驗與智慧，以對當(dāng)代中國司法有所裨益。而這兩個層面的起始和基礎(chǔ)，或者說前提，就是要認(rèn)清我國法律的本土資源和優(yōu)秀傳統(tǒng)�？梢�，要重視來源于中國本土的智慧和經(jīng)驗，挖掘中國傳統(tǒng)法律里可資利用的思想和制度資源，使其成為中國現(xiàn)代法律的創(chuàng)造力源泉。

　　(二)情理是中國傳統(tǒng)法律文化最深沉的內(nèi)核

　　在中國傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀資源中，情理既是特質(zhì)，又是精華，是值得我們關(guān)注并古為今用的重要資源。眾所周知，情理與中國古代的法律生活緊密相關(guān)。尤其在中國古代的司法實踐中，屈法順情的現(xiàn)象十分普遍。從周禮中的“以五聲聽獄訟，求民情”，m經(jīng)西漢時期的“春秋決獄”、“經(jīng)義折獄”，到隋唐時期的禮法合流，傳統(tǒng)司法的倫理化進(jìn)程源遠(yuǎn)流長，從未停止。情理對我國的法律發(fā)展產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。情理是中國傳統(tǒng)司法的文化基礎(chǔ)和價值取向。作者在本文中所指的清代司法中的“情理”，具有豐富內(nèi)涵和寬廣意蘊，如親情、民情、人情、國情、世情、天理、公理、道理、常識、風(fēng)俗習(xí)慣、倫理道德、公共利益、個人喜好、心理狀態(tài)等等。g卩“情理”這一復(fù)合詞是綜合且多元化的，每一類情理皆紛繁復(fù)雜且豐富多樣，如親情是指存在于血緣關(guān)系之間的家族親情，強調(diào)等級與孝道，包括父子之情、夫婦之親、兄弟之友等;民情則是指社會客觀情況、民眾心理、社會輿論、民俗習(xí)慣、地方慣例等;國情則是指國家發(fā)展?fàn)顩r、國內(nèi)外關(guān)系與形勢、統(tǒng)治狀況、軍事力量等;人情則包括人之常情、個人好惡、人性與人道主義等。為了分析清代司法判例中的情理表達(dá)，本文以清代《刑案匯覽》(全編)為研究對象，這是因為，在清代，刑部是最高級別的專門審判機構(gòu)，“天下刑名總匯”之地，相對而言刑部官員的素質(zhì)(包括儒學(xué)、律學(xué)等各方面)較高，各種法律資料豐富，所享有的資源得天獨厚。更何況，刑部的位高權(quán)重，決定了它不僅要恪盡職責(zé)，還承擔(dān)著對全國各地方審案的表率與示范任務(wù)，這種特殊的責(zé)任，一方面要求它不能廢法，因為“凡斷罪，皆須引律例，違者，笞三十;若數(shù)事共一條，上引所犯罪者，聽”;[2]另一方面，也要求它應(yīng)當(dāng)“原情”，找到情、罪之間的最佳平衡，因為“國家刑罰禁令之設(shè)，所以詰奸除暴，懲貪黜邪，以端風(fēng)俗，以肅官方者也。然寬嚴(yán)之用，又必乎因其時。”　[3]因此，對《刑案匯覽》全編的研究，能夠很好地展現(xiàn)清代刑部及其官吏對情罪皆不可偏廢的平衡追求，進(jìn)而更好地理解清代司法的情理表達(dá)�！缎贪竻R覽》(全編)以其科學(xué)、真實、準(zhǔn)確性、權(quán)威性，具有彌足珍貴的史料價值。全書資料源自檔案，內(nèi)容精良，案件收錄多，時間跨度長，而且收錄的大多為疑難復(fù)雜的案件，判例的類別基本上是針對“律例無正條，情節(jié)疑似”之案的說帖、成案、通行，以及刑部**該類案件的文牘或摘要。這些文字記載均出自中央刑部官吏之手，史料翔實、充分�！缎贪竻R覽》(全編)共收入案件9　200余件，時間跨度長達(dá)近150年，基本可以代表清代，尤其清代中后期的刑事案件處理模式及嬗變。事實上，《刑案匯覽》(全編)中有極多符合情理的判決，使我們感受到情理作為一種文化精神，成為穿越和統(tǒng)貫全書的“靈魂”。

　　二、中國傳統(tǒng)司法情理在清代司法判例中的表達(dá)

　　綜觀《刑案匯覽》全編，在9　200余件判例中，筆者發(fā)現(xiàn)幾乎每一件在文字表達(dá)上都有“情”或“理”字，所涉及的情理包羅了清代社會的千態(tài)萬象。其中最重要、最普遍、最集中的，就是對血緣親情與綱常倫理的表達(dá)。因此，本文中分析的“情理”的重點類型，就是血緣親情與綱常倫理，尤其以父子親情、夫妻倫理為重心。

　　(一)清代司法判例對父子親情的表達(dá)

　　清代司法判例對父子親情的表達(dá)，可以概括為“因親情而屈法”、“父母天倫不因婚嫁而變化”、“尊長亦應(yīng)有道”這三點。

　　1.“因親情而屈法”。中國古代將父權(quán)、父母的尊嚴(yán)作為親情的基礎(chǔ)或核心，視“綱常”為天理，以不孝為重罪，歷代封建君主都主張“以孝治天下”，在司法實踐中往往“為孝屈法”、“為親屈法”，其典型就是“存留養(yǎng)親”，即對于非罪大惡極的犯人，若家中有父母尊長需要子孫養(yǎng)老善終，允許通過上請程序予以從寬處罰，以顯孝道�！洞笄迓衫�?名例》下的“犯罪存留養(yǎng)親”律條規(guī)定：“凡犯死罪非常赦不原者，而祖父母、父母老疾應(yīng)侍，家無以次成丁者，開具所犯罪名，奏聞，取自上裁。若犯徒、流者，止杖一百，余罪收贖，存留養(yǎng)親。”[4　]按古代國法，殺人償命大多是嚴(yán)格執(zhí)行的，但有些殺人犯卻容許存留養(yǎng)親，這是準(zhǔn)依親情倫理。容許存留養(yǎng)親者，一般是非“常赦所不原”的案件，意即包括不孝在內(nèi)的“十惡”，不可存留養(yǎng)親。“常赦所不原”律條也規(guī)定：“凡犯十惡、殺人……雖會赦并不原宥。”但在司法實踐中，“十惡”中的“不孝”，在某些特殊情況下，如案犯已悔過，同時父母又需侍奉;又如案犯聞父母喪事時有哀痛情狀時，仍可依親情而原�！缎贪竻R覽》的“常赦所不原”律牌下，有幾則案件，是子犯父母，并已被父母呈送發(fā)譴，但隨后又悔過、思親，而其父母身邊無其他子嗣侍奉，晚景凄涼，并已原諒該犯，懇請將其釋回。此類案件“例無明文”，但刑部“準(zhǔn)情酌理”、“衡情酌辦”，“予以自新之路”，準(zhǔn)令釋回，以成全其人倫團(tuán)圓、父有所養(yǎng)之情。如《刑案匯覽》記載了　“觸犯未經(jīng)遇赦犯親呈懇釋回”一案[5]、“逃回省親被獲其父呈請發(fā)譴”一案[6]，就是為親情而準(zhǔn)許案犯贖回的例子。

　　2.��“父母天倫不因婚嫁而變化”。清代《刑案匯覽》一些案件傳遞出來的信息是，直系血親如父母子女、祖母孫子之間的天倫情理及恩義，不隨著未婚女兒出嫁、寡母改嫁、寡婦祖母再嫁而有所區(qū)別。如乾隆五十六年河南有一案，已嫁之女陳張氏與王杰通奸被拐，陳張氏的父親張起羞忿自盡。按照律例，婦女與人通奸，其父母并未縱容且一經(jīng)見聞后羞忿自盡者，將奸婦擬絞監(jiān)候。這里指的是已嫁之女。如果是未嫁之女，因奸因盜致祖父母、父母憂忿自盡者，則擬絞立決。本案中陳張氏是已嫁女，河南司因此擬其絞監(jiān)候，刑部亦照擬核覆，屬于照例**。但乾隆帝認(rèn)為，“明刑所以弼教，父母天倫不得因已未出嫁遂有區(qū)別……嗣后婦女通奸致父母羞忿自盡者，無論已嫁在室之女，俱著問擬絞立決，交刑部纂人例冊，所有陳張氏一犯，即照此**。”于是將陳張氏由絞監(jiān)候改成了絞立決。m與之類似的案例還有很多，如道光三年，錢恒發(fā)涉訟，致已嫁的祖母黃氏愁急自盡。刑部認(rèn)為，黃氏雖已改嫁，但孫與祖母無義絕之理，因此將孫比照子孫不孝致父母自盡例，擬絞監(jiān)候。[8　]又如，道光三年，有子違犯已改嫁之母親的教令，并致其氣忿自盡，刑部認(rèn)為婦人在夫亡后改嫁固然屬于義絕于夫，但子不得自絕于母，如有違犯均為不孝，應(yīng)與在堂之母一樣同科。[9]

　　3.“尊長亦應(yīng)有道”。清代司法確認(rèn)了翁姑可以對子媳行使父權(quán)，如毆罵翁姑即為“不孝”。明清法律規(guī)定：子媳對翁姑的侵犯，與子孫侵犯祖父母、父母同。不過，與此同時，也強調(diào)“尊長之道”，翁姑不可強迫子媳做出有傷風(fēng)化、違反綱常之事。如乾隆五十七年有一案，婆婆張周氏令媳婦馮氏賣奸圖利，媳婦堅決不從，在婆婆毆逼折磨之下，情急自盡。乾隆帝認(rèn)為：“為翁姑者，當(dāng)教訓(xùn)其媳免以貞潔自矢，方不愧為尊長之道，今張周氏逼媳賣奸已屬無恥，乃因其守節(jié)不從，輒關(guān)禁樓房不給飲食挫磨毆逼，以致斃命，殊出情理之外，是其恩義已絕，即當(dāng)以凡論，與尋常尊長致死幼者不同，此而不嚴(yán)加懲治，何以風(fēng)節(jié)烈而儆淫兇!除馮氏照例旌表外，張周氏著改為絞監(jiān)候，人于本年秋審，情實**。嗣后各省如有似此情節(jié)者，俱照此**。庶使淫惡無恥之徒知所儆畏，以示明刑弼教之意。”因為此成案，嘉慶六年在“威逼人至死”條下續(xù)纂了新的條例：“婦女令媳賣奸不從，折磨毆逼致媳情急自盡者，擬絞監(jiān)候。”　[11　]這就進(jìn)一步明確了尊長的義務(wù)。

　　(二)清代司法判例對夫妻倫理的表達(dá)

　　清代司法判例對夫妻倫理的表達(dá)，可以概括為三個方面：一是強調(diào)夫為尊，妻為卑，即“妻之于夫，如同子之于父”;二是同時注重夫的義務(wù)，認(rèn)為夫妻間的恩義是雙方的。即遵“婦聽”，亦重“夫義”;三是認(rèn)為妻子如果殺不孝之夫，應(yīng)從寬處理。這其實就是認(rèn)為血緣親情重于夫妻倫理。

　　1.“妻之于夫，如同子之于父”。中國古代法律向來維護(hù)丈夫?qū)ζ拮拥慕y(tǒng)治。在儒家的經(jīng)典教義中，婦女必須依附并順從男子，即所謂“婦人，伏于人也……有三從之道，在家從父，適人從夫，夫死從子”。[12〕古人認(rèn)為，妻之于夫，相當(dāng)于子孫之于父母�！缎贪竻R覽》有“夫妻口角致夫趕毆失跌致斃”一案：“湖廣司查例載，妻妾起口角并無逼迫情狀，其夫輕生自盡者，照子孫違反教令致父母輕生自盡例擬絞監(jiān)候，等語。此案黃李氏因夫黃長喜罵伊不為照管飯菜，該氏不服回罵，黃長喜氣忿拾棍趕毆絆跌倒地，致被地上木桿擔(dān)尖頭戳傷右胯斃命。律例內(nèi)雖無夫趕毆妻自行失跌誤傷身死，其妻作何治罪專條?惟父母趕毆子自行失跌身死之案，向俱比照子違犯教令致父母自盡之例擬絞監(jiān)候，妻之于夫情無二致，自應(yīng)比例問擬……照子孫違反教令致父母輕生自盡例，擬絞監(jiān)候。
　　接下來小編簡單介紹優(yōu)秀司法期刊：《中國司法》

　　本刊以馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導(dǎo)，全面貫徹黨的教育方針和“雙百方針”，理論聯(lián)系實際，開展教育科學(xué)研究和學(xué)科基礎(chǔ)理論研究，交流科技成果，促進(jìn)學(xué)院教學(xué)、科研工作的發(fā)展，為教育改革和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)做出貢獻(xiàn)。

轉(zhuǎn)載請注明來自：http://www.jinnzone.com/xianfalw/60835.html