隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展,商標(biāo)在商業(yè)模式中逐漸體現(xiàn)出其重要的作用，但伴隨而來的是商標(biāo)搶注現(xiàn)象的頻發(fā)。惡意搶注商標(biāo)的行為不但破壞了市場經(jīng)濟(jì)秩序，也侵害了權(quán)利人的合法權(quán)益，更有違誠實(shí)信用原則。為有效遏制惡意搶注，需要在推進(jìn)社會(huì)主義法制建設(shè)的過程中，不斷完善《商標(biāo)法》等相關(guān)法律法規(guī)及其追責(zé)機(jī)制，為司法實(shí)踐活動(dòng)提供有理有據(jù)的法律規(guī)范，此舉對規(guī)制商標(biāo)注冊行為尤為重要。

　　一、引言

　　商標(biāo)作為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是用于區(qū)分各市場主體商品或服務(wù)的標(biāo)識，經(jīng)申請注冊的商標(biāo)具有唯一性、獨(dú)占性和排他性等特征。伴隨著不斷攀升的市場主體數(shù)量，商標(biāo)申請的數(shù)量也呈上升趨勢。因?yàn)�，企業(yè)影響力的大小主要集中體現(xiàn)在商標(biāo)上，有影響力的商標(biāo)所蘊(yùn)含的價(jià)值是一家企業(yè)做大做強(qiáng)的必備要素。企業(yè)的營銷規(guī)模越大，商標(biāo)的使用和傳播范圍越大，而商標(biāo)所蘊(yùn)含的價(jià)值也會(huì)不斷提升。一個(gè)有影響力的商標(biāo)是一家企業(yè)經(jīng)營服務(wù)質(zhì)量與企業(yè)信譽(yù)的標(biāo)志，也是企業(yè)在競爭激烈的市場環(huán)境下苦心經(jīng)營的寶貴成果。

　　二、商標(biāo)搶注行為的概念及現(xiàn)狀

　　1. 商標(biāo)搶注行為的概念。

　　商標(biāo)是市場主體用于區(qū)分商品或服務(wù)來源，在商品或服務(wù)上使用的文字、圖形、字母、聲音等或者以上要素的組合，具有顯著特征的標(biāo)識。申請人向國家知識產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局申請注冊商標(biāo)，商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊后受法律保護(hù)。

　　所謂商標(biāo)搶注行為，是指惡意注冊人利用商標(biāo)法申請?jiān)谙鹊脑瓌t，將在先權(quán)利人未注冊的標(biāo)識，搶先申請為注冊商標(biāo)的不當(dāng)行為。

　　這一概念又有狹義和廣義之分。狹義的商標(biāo)搶注是指以獲利為目的，將在先權(quán)利人已經(jīng)使用但未注冊的商標(biāo)在相同或類似的商品或服務(wù)上申請注冊的行為。廣義的商標(biāo)搶注還包括將具有一定知名度的注冊商標(biāo)在不相同或不近似的產(chǎn)品類別上申請注冊的行為，以及將在先權(quán)利人的企業(yè)字號、專利、著作權(quán)等其他在先權(quán)利搶先作為商標(biāo)申請注冊的行為。另外，將社會(huì)熱點(diǎn)等搶先注冊也可以理解為商標(biāo)搶注行為。

　　2. 商標(biāo)搶注行為的現(xiàn)狀。

　　近年來，伴隨我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的突飛猛進(jìn)和新興自媒體的不斷走紅，我國公民商標(biāo)意識和法治意識不斷提升，商標(biāo)注冊數(shù)量也在爆發(fā)式攀升，甚至興起一股“搶注熱”，誰走紅，誰的名字就會(huì)被大批量迅速搶注。

　　以“小豬佩奇”為例，可一窺我國商標(biāo)搶注現(xiàn)狀。2018年，小豬佩奇在中國社交媒體上走紅，很多人看到了這個(gè)卡通形象及名稱所隱藏的商機(jī)，一系列搶注行為由此而產(chǎn)生�！缎∝i佩奇》2004年誕生于英國，它被譯成40種語言發(fā)行到180多個(gè)國家。其中國著作權(quán)所有人，娛樂壹英國有限公司和艾斯利貝克戴維斯有限公司自2013年起，開始陸續(xù)申請注冊名為“Peppa Pig”商標(biāo)，但這并不能阻止國人對“小豬佩奇”的瘋狂熱愛。

　　通過國家市場監(jiān)督管理總局商標(biāo)局官方檢索，截至2019年1月15日，帶有“Peppa Pig”的英文商標(biāo)申請錄入數(shù)量65個(gè)，其中權(quán)利所有人注冊的為32個(gè)，不足申請總數(shù)的50%，其“Peppa Pig”商標(biāo)在商品和服務(wù)范圍包括活動(dòng)木偶、積木、毛絨玩具、游戲用球、氣球等8類、10類、28類等，且也僅是部分已注冊成功。其余申請人均為中國公民個(gè)人或者國內(nèi)公司在搶注。因?yàn)闄?quán)利人主要注冊英文商標(biāo)，這使得中文商標(biāo)保護(hù)欠缺，帶中文的“小豬佩奇”商標(biāo)申請錄入數(shù)量則達(dá)185個(gè)，當(dāng)然這還不包括“小豬佩琪”“小豬配蹄”等同音異字以及她的弟弟“小豬喬治”或“小豬巧治”等商標(biāo)。通過歸納上述商標(biāo)申請核準(zhǔn)的商品，筆者發(fā)現(xiàn)他們遍布20個(gè)商標(biāo)分類(含尼斯分類)，在玩具(28類)、飲料食品(29、30類)、服裝鞋帽(25類)等門類上尤甚，搶注門類五花八門，多樣而復(fù)雜。

　　值得注意的是，權(quán)利人在2013年3月開始注冊時(shí)，第25類“Peppa Pig(小豬佩奇)”商標(biāo)竟遭到駁回，原因是中國有位蔡某早在2013年之前就已經(jīng)搶注了該商標(biāo)。這就是“正版佩奇”在搶注面前遭遇的尷尬局面�？v然最近半年，該商標(biāo)權(quán)利人投入大量人力物力等資源進(jìn)行維護(hù)商標(biāo)權(quán)，因該商標(biāo)在國內(nèi)被大量搶先注冊，造成維權(quán)困難重重。

　　三、我國現(xiàn)行法律規(guī)范商標(biāo)搶注行為的缺陷

　　我國《商標(biāo)法》第32條規(guī)定了“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”的條款，已經(jīng)向惡意搶注商標(biāo)的行為亮劍，這值得充分肯定。

　　但是，上述規(guī)定對于“不正當(dāng)手段”“已經(jīng)使用”和“有一定影響”并無具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，且行政及司法機(jī)關(guān)存在參考標(biāo)準(zhǔn)不一的問題。

　　比如“吉利公司及路華公司關(guān)于路虎商標(biāo)行政訴訟案”的裁決中關(guān)于“已經(jīng)使用”的理解存在較大爭議。該案中，行政機(jī)關(guān)認(rèn)為“已經(jīng)使用”和“有一定影響”需要原權(quán)利主體有充分證據(jù)證明自己主動(dòng)在中國市場宣傳、使用被搶注的商標(biāo)，并具有一定的影響”，非主動(dòng)的第三方指代或消費(fèi)者使用該商標(biāo)不能構(gòu)成“已經(jīng)使用”。而法院判決認(rèn)為第三方媒體或消費(fèi)者做出的特有指代使該商標(biāo)與已注冊商標(biāo)指向了同一產(chǎn)品，并進(jìn)行商業(yè)化的使用就滿足“已經(jīng)使用”的要求。因此，我國《商標(biāo)法》雖然已經(jīng)對搶注行為進(jìn)行立法牽制，但具體量化標(biāo)準(zhǔn)尚存在眾多不足，尚需進(jìn)一步細(xì)化和完善。

　　1. 商標(biāo)注冊與申請仍存在不規(guī)范。

　　首先，我國目前商標(biāo)注冊主要仍是注冊在先原則，多數(shù)商標(biāo)注冊后才能得到法律保護(hù)(部分未注冊但經(jīng)過使用成為馳名商標(biāo)的，可以受到馳名商標(biāo)保護(hù))，審查時(shí)不考慮申請人是否使用過申請商標(biāo)或者注冊動(dòng)機(jī)為何，只要其在時(shí)間上首先提出注冊申請，就予以審查。

　　其次，對于商標(biāo)申請主體沒有進(jìn)行限制。按照法律法規(guī)只要是生產(chǎn)經(jīng)營的主體就可以申請商標(biāo)，而對于其生產(chǎn)經(jīng)營范圍與所申請商標(biāo)的核定使用范圍是否一致或者是否存在特定關(guān)聯(lián)性不予審查。這導(dǎo)致申請主體可以在任何范圍內(nèi)自由申請商標(biāo)，使得注冊行為是否侵犯別人的利益受不到監(jiān)控。

　　2. 對馳名商標(biāo)的保護(hù)力度不夠。

　　法律法規(guī)對馳名商標(biāo)的規(guī)定相對較少。我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》對馳名商標(biāo)的保護(hù)主要集中在第13條第二款、第三款和第41條�？珙惐Ｗo(hù)馳名商標(biāo)需要加大力度、強(qiáng)化操作性，對惡意注冊商標(biāo)的撤銷權(quán)不受5年的限制。法律法規(guī)的缺失無法滿足日益發(fā)展的市場需求，同時(shí)無法應(yīng)對千變?nèi)f化的知識產(chǎn)權(quán)問題。

　　《哈利·波特》作為全球青少年熱捧的小說，被改編成電影之后更是受到了全球觀眾的一致好評，其品牌估值達(dá)到數(shù)十億美元�！豆�利·波特》的作者J·K·羅琳在獲得不菲收入的同時(shí)，為了避免知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)給其帶來的煩惱，近幾年采取了諸多維權(quán)行動(dòng)。2007年J·K·羅琳和美國華納兄弟電影公司主張美國一家出版社原定于當(dāng)年發(fā)行的《哈利·波特詞典》屬于匯編作品，這家出版社未獲得權(quán)利人的授權(quán)，涉嫌侵犯權(quán)利人的著作權(quán)。除對小說作品展開維權(quán)之外，J·K·羅琳還針對印度某一建筑作品涉嫌侵權(quán)起訴。根據(jù)英國媒體的報(bào)道，印度加爾各答市搭建的某魔法景觀是仿照《哈利·波特》電影中霍格沃茲魔法學(xué)校的場景。其仿造行為出于商業(yè)用途且不在“合理使用”的范疇，應(yīng)當(dāng)獲得J·K·羅琳和美國華納兄弟電影公司的授權(quán)，涉嫌侵權(quán)。通過維權(quán)獲取賠償金并不重要，保護(hù)作品版權(quán)、維護(hù)商標(biāo)名譽(yù)、樹立品牌形象才是關(guān)鍵，《哈利·波特》成為一部經(jīng)典小說在全世界廣為流傳正是得益于J·K·羅琳對版權(quán)的全方位保護(hù)。

　　3. 商標(biāo)撤銷制度不完善。

　　目前商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)的撤銷制度多數(shù)是關(guān)于商標(biāo)使用不規(guī)范、不合法的撤銷。能用于搶注商標(biāo)的主要是連續(xù)三年不使用且無正當(dāng)理由，但是此項(xiàng)規(guī)定仍然是被動(dòng)的，商標(biāo)局是依據(jù)申請啟動(dòng)。目前立法對于大量閑置商標(biāo)或未使用商標(biāo)并沒有強(qiáng)有力的審查制度和明確規(guī)范。這導(dǎo)致大量搶注者搶注后可以手持商標(biāo)坐等升值，而不是將商標(biāo)投入商業(yè)運(yùn)營或使用，違背了商標(biāo)存在的原有意義。

　　四、完善商標(biāo)搶注行為法律規(guī)制的建議

　　1. 完善商標(biāo)注冊與申請程序的規(guī)范。

　　商標(biāo)異議、注冊商標(biāo)宣告無效、三年連續(xù)不使用商標(biāo)撤銷制度，是當(dāng)前的三大商標(biāo)規(guī)制制度。規(guī)制商標(biāo)搶注行為完全寄希望于商標(biāo)異議制度是不切實(shí)際的，比較可行的是在商標(biāo)申請、注冊階段增加對商標(biāo)申請人商標(biāo)實(shí)際使用意圖的審查。為審查商標(biāo)申請人是否具有商標(biāo)的實(shí)際使用意圖，可以在商標(biāo)法律法規(guī)中明確規(guī)定，商標(biāo)申請人在申請注冊商標(biāo)時(shí)，應(yīng)提供商標(biāo)意圖實(shí)際使用的證據(jù)，正在使用該商標(biāo)或者準(zhǔn)備使用該商標(biāo)的材料，如新建廠房、裝修店面、準(zhǔn)備原材料、簽訂合同及其他生產(chǎn)經(jīng)營準(zhǔn)備活動(dòng)。對于已實(shí)際使用該商標(biāo)的申請人，這些經(jīng)營活動(dòng)不會(huì)給其造成任何麻煩;對于有實(shí)際使用意圖的申請人，這些經(jīng)營活動(dòng)也是將來必須做的準(zhǔn)備工作;而對于試圖搶注的申請人，這將大大增加其搶注商標(biāo)的成本，會(huì)極大程度上減少商標(biāo)搶注行為的發(fā)生。

　　完善商標(biāo)撤銷制度中“商標(biāo)使用”的法律概念。連續(xù)三年不使用商標(biāo)撤銷制度門檻過低、認(rèn)定太容易，也是造成商標(biāo)搶注、商標(biāo)囤積這一投機(jī)行為過多的一個(gè)根本原因。不能僅僅把商標(biāo)用于宣傳、展覽就認(rèn)定為“商標(biāo)使用”的情形，建議商標(biāo)要實(shí)際運(yùn)用到生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中。對于沒有實(shí)際運(yùn)用到經(jīng)營活動(dòng)中的商標(biāo)，適用三年不使用商標(biāo)撤銷制度，予以撤銷。這無形中剝奪了搶注人的既得投機(jī)利益。

　　另外，連續(xù)三年不使用商標(biāo)撤銷制度須注冊后未使用或繼續(xù)停止使用商標(biāo)期限已滿三年，如間斷使用而其間隔未滿三年者或確有三年未使用事實(shí)，但在被申請撤銷前已恢復(fù)使用者，均不可撤銷。無論商標(biāo)是否**登記許可，商標(biāo)被許可人使用且有證據(jù)證明其使用即視為使用。商標(biāo)被許可人證明的使用商標(biāo)應(yīng)與其注冊的商標(biāo)一致或視覺無差異。該制度的起算時(shí)間從申請人以“連續(xù)三年停止使用”為由，向商標(biāo)局提出撤銷注冊商標(biāo)申請之日起向前推算。

　　2. 完善商標(biāo)搶注行為的具體界定及規(guī)制措施。

　　規(guī)制商標(biāo)搶注，可以在加大商標(biāo)搶注人法律后果方面進(jìn)行考慮，主要有兩個(gè)方面。

　　其一，引進(jìn)民事賠償制度。《商標(biāo)法》雖屬于行政法，但是其管理、調(diào)整的商標(biāo)卻是民事活動(dòng)中最常用的。在我國商標(biāo)制度中，對于被搶注的商標(biāo)，被搶注人只能通過商標(biāo)無效宣告程序進(jìn)行行政救濟(jì)，而沒有設(shè)置向搶注人進(jìn)行索賠的民事賠償制度，建議予以引進(jìn)，增加搶注人的違法成本，也可以對被搶注人進(jìn)行各類維權(quán)進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　其二，引“惡意商標(biāo)搶注行為”入刑。我國商標(biāo)搶注人無責(zé)的法律事實(shí)迫切需要改變，尤其是刑事責(zé)任，這一點(diǎn)可以參考一下日本。日本《商標(biāo)法》第79條規(guī)定：“以詐欺行為進(jìn)行商標(biāo)注冊、防護(hù)商標(biāo)注冊，或基于商標(biāo)權(quán)、防護(hù)商標(biāo)注冊的權(quán)利得到有效期限的續(xù)展注冊者或受到審決者，處以三年以下的徒刑或二十萬元以下的罰金。”第82條“法人的代表者，或法人及自然人的代理人、使用人等其他從業(yè)人員，在與該法人或與該自然人業(yè)務(wù)有關(guān)的事務(wù)上，有違反第七十八條到第八十條的行為時(shí)，除處罰行為者外，對該法人，或該自然人也同時(shí)判以各該條的罰金”。日本法律規(guī)定的以欺詐方式搶注商標(biāo)入刑及兩罰制度，其嚴(yán)苛程度值得我們借鑒。

　　3. 加強(qiáng)對馳名商標(biāo)的保護(hù)。

　　健全馳名商標(biāo)法律法規(guī)。伴隨著知識產(chǎn)權(quán)法律意識的增強(qiáng)，人們不僅僅局限于某一區(qū)域，“品牌”效應(yīng)越來越得到廣大市場主體的青睞。隨著全球經(jīng)濟(jì)的一體化，放眼整體全球市場，必須有健全、科學(xué)的法律法規(guī)做保障，才能讓越來越多的人注重馳名商標(biāo)的法律保護(hù)與商業(yè)價(jià)值，也加速了馳名商標(biāo)的全球推廣。

　　在馳名商標(biāo)認(rèn)定上要統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、簡化程序。規(guī)范、統(tǒng)一、量化認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范馳名商標(biāo)的認(rèn)定流程，同時(shí)應(yīng)根據(jù)市場需要，及時(shí)做出相應(yīng)的調(diào)整，便利馳名商標(biāo)的認(rèn)定及流通。

　　嚴(yán)懲針對馳名商標(biāo)的侵權(quán)行為。照搬、抄襲、模仿他人馳名商標(biāo)，使侵權(quán)人獲得了與馳名商標(biāo)相同的待遇，在無視馳名商標(biāo)權(quán)利人努力的情況下，非法獲取了其他競爭者不具備的競爭優(yōu)勢。這就需要在商標(biāo)權(quán)保護(hù)的同時(shí)依法界定權(quán)利人相應(yīng)的成本付出，防范商標(biāo)權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的失衡，從起點(diǎn)上規(guī)范國內(nèi)外市場主體的競爭行為。

　　另外，企業(yè)應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化對馳名商標(biāo)的保護(hù)意識，建立商標(biāo)管理、使用和轉(zhuǎn)讓的相關(guān)機(jī)制，如建立企業(yè)內(nèi)部商標(biāo)使用管理、商標(biāo)檔案管理以及協(xié)作單位商標(biāo)使用管理等制度。對于惡意搶注行為，權(quán)利人應(yīng)提高警惕，充分利用防御機(jī)制和法律手段，最大限度地保護(hù)所持有的馳名商標(biāo)。

　　參考文獻(xiàn)

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　　《商標(biāo)搶注法律規(guī)制研究》來源：《河北企業(yè)》，作者：張曉宇

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