所謂股東退股是指在公司存續(xù)期間，一部分股東基于法律規(guī)定的原因或者當(dāng)事人約定的原因，可以收回其出資，從而消滅股東資格的一種制度。退股制度與股份轉(zhuǎn)讓共同構(gòu)成了公司法中的股東退出機(jī)制。

　　摘 要：傳統(tǒng)的公司法理論認(rèn)為有限公司是人資兩合公司，100多年以前，德國(guó)法學(xué)家在設(shè)計(jì)有限公司這一法人模式的時(shí)候?qū)⑷撕闲院头忾]性作為有限公司的核心特征。我國(guó)現(xiàn)有《公司法》采納了股東的退股制度，本文通過(guò)分析股東退股的理論基礎(chǔ)證明這一制度的合理性，進(jìn)而探討現(xiàn)有《公司法》在這一制度上的不足，并提出筆者對(duì)完善這一制度的建議。

　　關(guān)鍵詞：核心期刊論文發(fā)表,人合性,股東退股,價(jià)值評(píng)估

　　退股與股份轉(zhuǎn)讓最大的區(qū)別在于退股具有強(qiáng)制性，不以股東之間或股東與公司之間協(xié)商一致為前提，而股份轉(zhuǎn)讓則必須由轉(zhuǎn)讓方和受讓方之間協(xié)商完成。與股份公司相比，有限責(zé)任公司具有較強(qiáng)的人合性，相互之間的人身依附性更強(qiáng)，也更容易滋生出行行色色的仇恨、貪婪和奸詐。因此二者在調(diào)整股東關(guān)系上存在著很多不同之處，股東退出機(jī)制就是一個(gè)例子。股東之間的密切關(guān)系、股票的轉(zhuǎn)讓和流通等方面的限制使得討論有限公司股東退股制度更加有意義，故本文以下的討論除有說(shuō)明，都是在有限責(zé)任公司的背景下進(jìn)行的。

　　一、現(xiàn)有《公司法》在股東退股問(wèn)題上的不足

　　我國(guó)原有的《公司法》奉行嚴(yán)格的法定資本制，公司的注冊(cè)資本是衡量公司信用和擔(dān)保能力的唯一標(biāo)準(zhǔn)，也是債權(quán)人對(duì)公司風(fēng)險(xiǎn)考量的重要指標(biāo)。1993年《公司法》第34條規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資”。然而公司的信用是公司的實(shí)有資產(chǎn)，而非注冊(cè)資本，只有財(cái)務(wù)狀況才能真正反映公司的資產(chǎn)狀況，因此有學(xué)者認(rèn)為禁止股東退股目的是為了維護(hù)債權(quán)人利益的說(shuō)法是皇帝的新裝，是自欺欺人的。

　　現(xiàn)有《公司法》在這一問(wèn)題上有所突破，主要表現(xiàn)為現(xiàn)有《公司法》規(guī)定了有限公司異議股東的股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，但這些規(guī)定還存在著不足，主要表現(xiàn)在以下方面：

　　(一)現(xiàn)有《公司法》規(guī)定的股東行使退股權(quán)的范圍過(guò)窄，僅限于因?yàn)楣�司的原因而發(fā)生的股東退股，實(shí)際中不能更好的保護(hù)股東利益。比如實(shí)際中經(jīng)常發(fā)生的大股東利用自己的控制地位進(jìn)行損害公司及中小股東利益的行為，在這種情況下盡管中小股東可以提起訴訟要求大股東賠償損失，但卻不能隨意退出公司，即使中小股東與大股東之間合作的基礎(chǔ)已經(jīng)消失。

　　(二)現(xiàn)有《公司法》雖然規(guī)定了異議股東可以要求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，但并沒(méi)有規(guī)定如何確定這一合理價(jià)格，是以異議股東與公司協(xié)商確定的價(jià)格優(yōu)先還是法律規(guī)定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)先?法院應(yīng)如何確定股權(quán)收購(gòu)的價(jià)格才算是合理?這些條款沒(méi)有規(guī)定，使股東退股制度缺乏可操作性。

　　(三)現(xiàn)有《公司法》規(guī)定了退股股東在股東會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司仍不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟，但并沒(méi)有具體規(guī)定退股股東提起訴訟的程序，退股股東應(yīng)如何向公司表達(dá)其退股的意愿?公司應(yīng)依什么樣的程序準(zhǔn)予股東退股?

　　(四)現(xiàn)有《公司法》確立了股東退股制度無(wú)疑是一大進(jìn)步，但股東退股作為平衡公司與股東之間、股東與股東之間、公司與債權(quán)人之間的利益的一項(xiàng)制度，不可能完全偏向一方的利益而不加以任何限制。公司法不僅應(yīng)確立股東行使退股權(quán)的保護(hù)機(jī)制，還應(yīng)確立股東行使退股權(quán)的限制機(jī)制，以防止退股股東濫用退股權(quán)。

　　二、完善股東退股制度的建議

　　(一)擴(kuò)大股東行使退股權(quán)的范圍。參考各國(guó)立法，綜合考慮我國(guó)司法實(shí)踐中的情況，筆者認(rèn)為在下列情形下應(yīng)賦予股東退股權(quán)：

　　1、退股股東的原因。基于退股股東的原因而發(fā)生的退股主要包括：第一，股東死亡。股權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，可以繼承，當(dāng)股東死亡后其繼承人如果不愿或者不能成為公司股東時(shí)，其繼承人可以入股。第二，股東婚變。根據(jù)我國(guó)《婚姻法》的規(guī)定，夫妻一方的股權(quán)應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)，當(dāng)夫妻離婚時(shí)，就發(fā)生財(cái)產(chǎn)分割的問(wèn)題。由于有限責(zé)任公司的人合性，離婚后夫妻雙方都成為公司股東的可能性很小，此時(shí)應(yīng)當(dāng)允許離婚中取得股權(quán)的一方退出其股權(quán)。第三，股東常年患病。此項(xiàng)借鑒了德國(guó)法的規(guī)定，德國(guó)法規(guī)定股東患有長(zhǎng)期且治療費(fèi)用昂貴的疾病的，可以退股。因?yàn)樵谶@種情況下股東既無(wú)法正常行使權(quán)利，也無(wú)法履行義務(wù)，有限責(zé)任公司的人合性應(yīng)當(dāng)允許這部分股東退股。

　　2、其他股東的原因。主要是指大股東或控股股東不公平行為導(dǎo)致的退股。包括：大股東利用其強(qiáng)勢(shì)地位壓迫小股東，限制小股東的權(quán)利;大股東惡意操縱公司是公司經(jīng)營(yíng)或表決陷入僵局;公司股東之爭(zhēng)是公司陷入癱瘓等。

　　3、公司的原因。主要包括公司陷入僵局，前面已經(jīng)論述退股權(quán)是公司解散的替代性方法之一，故公司陷入僵局后為避免公司的解散股東可以要求退股。此外，公司的經(jīng)營(yíng)方針導(dǎo)致了公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的擴(kuò)大股東也可以退股。

　　(二)合理收購(gòu)價(jià)格的確定。退股股東可以與公司協(xié)商確定其價(jià)格，以雙方協(xié)商確定的價(jià)格優(yōu)先。如果沒(méi)有協(xié)商或者協(xié)商不成，可以參考英美判例中的規(guī)則來(lái)確定。在英美公司法判例中，確定股份價(jià)值的方法主要經(jīng)歷三個(gè)階段：“特拉華板塊法”(Delaware Block Method)、現(xiàn)金流折現(xiàn)法(Discounted Cash Flow Method)和比較公司法。

　　1、“特拉華板塊法”

　　這種方法曾一度成為美國(guó)司法判例中唯一使用的價(jià)格確定方法。該方法實(shí)質(zhì)上是一種加權(quán)平均的股價(jià)方法，即將觸發(fā)交易前股份的市場(chǎng)價(jià)值、資產(chǎn)價(jià)值、資本化收益價(jià)值三種不同估價(jià)方法所得數(shù)值的加權(quán)平均值，作為退股股東最終的公平價(jià)值。

　　2、現(xiàn)金流折現(xiàn)法

　　這種方法的基本假定是公司可以繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，在運(yùn)用此方法是需要確定的股價(jià)因素有：第一，公司在可以預(yù)見(jiàn)的經(jīng)營(yíng)期內(nèi)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流;第二，公司在該經(jīng)營(yíng)期結(jié)束時(shí)的殘值;第三，用以將上述現(xiàn)金流折現(xiàn)為現(xiàn)值的折現(xiàn)率。

　　3、比較公司法

　　這種方法認(rèn)為：被評(píng)估的股票價(jià)值與某一可觀測(cè)變量的比值，與可比公司這一比值應(yīng)該是相等的，其中的可觀測(cè)變量可以選擇為股票的每股收益或者每股紅利。

　　以上幾種方法都有一定的合理性，但又都存在著不足，這說(shuō)明股票價(jià)值的評(píng)估沒(méi)有一個(gè)普遍通行的做法，我國(guó)《公司法》應(yīng)借鑒上述幾種方法，在司法實(shí)踐中應(yīng)盡可能的減少法官的主觀評(píng)估因素，采用客觀定位的原則，使股票的評(píng)估價(jià)值更接近于其實(shí)際價(jià)值。

　　(三)股東行使退股權(quán)的程序�，F(xiàn)有《公司法》只規(guī)定了異議股東行使退股權(quán)的期限，從程序上講這是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。結(jié)合各國(guó)公司法的規(guī)定，筆者認(rèn)為，股東行使退股權(quán)的程序應(yīng)作如下規(guī)定：第一，退股股東應(yīng)在股東會(huì)召開(kāi)股東會(huì)之前明確向公司和其他股東表明股東會(huì)一旦通過(guò)此項(xiàng)決議，其將行使退股權(quán)，而且這種表明必須通過(guò)書(shū)面形式行使。第二，退股股東必須在股東大會(huì)上明確對(duì)此項(xiàng)決議投反對(duì)票。第三，公司負(fù)有在股東會(huì)通過(guò)決議之日起特定時(shí)間內(nèi)向?qū)υ摏Q議投反對(duì)票的股東發(fā)出書(shū)面通知，告知其享有退股權(quán)，并通知其行使權(quán)力的期限及其他相關(guān)事宜。第四，股東應(yīng)當(dāng)在收到公司的通知之日起特定日期內(nèi)，或股東雖沒(méi)有收到公司的通知但明知或者應(yīng)當(dāng)知道自己享有退股權(quán)之日起特定的日期內(nèi)向公司發(fā)出書(shū)面的通知，要求公司收購(gòu)自己的股份。第五，公司可以和股東協(xié)商確定收購(gòu)價(jià)格，如果在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)公司仍然不明確答復(fù)股東同意收購(gòu)股東股份或者雖然表示收購(gòu)，但在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)雙方?jīng)]有達(dá)成一致意見(jiàn)的，異議股東可以向法院起訴，要求法院確認(rèn)其退股權(quán)并確定轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

　　(四)退股權(quán)的限制。任何一項(xiàng)權(quán)利的行使必須有監(jiān)督機(jī)制，否則就有權(quán)利濫用的危險(xiǎn)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面入手：第一，出資不實(shí)的股東應(yīng)在完成出資后才有退股的資格。出資義務(wù)是股東最終要的義務(wù)之一，如果股東出資不實(shí)他將得不到退股權(quán)的救濟(jì)，此規(guī)定一方面可以督促股東履行出資義務(wù)，另一方面可以防止股東濫用權(quán)利。第二，公司處于負(fù)債狀態(tài)時(shí)，退股股東應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。公司負(fù)債大于資產(chǎn)時(shí)，股東可能以退股作為理由抽逃資本、逃避債務(wù)，這對(duì)公司債權(quán)人而言是一個(gè)極大的威脅，故退股股東應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，以保證債權(quán)人的利益。第三，退股股東在股份成交之前應(yīng)當(dāng)將股份寄存在公司，此種規(guī)定是為了防止公司小股東在提出要求公司購(gòu)買(mǎi)自己股份的請(qǐng)求以后做出某些不應(yīng)當(dāng)作出的行為。

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