本篇文章是由《天津法學(xué)》發(fā)表的一篇法學(xué)論文，是國內(nèi)外公開發(fā)行的綜合性法學(xué)學(xué)術(shù)刊物。本刊高舉鄧小平理論偉大旗幟，認(rèn)真貫徹“三個(gè)代表”重要思想，堅(jiān)持正確的辦刊宗旨和編輯出版方針，為推動社會主義民主與法制建設(shè)，推動司法改革，促進(jìn)教學(xué)科研不斷上升水平，作出積極的貢獻(xiàn)。

　　論文摘要 由于我國就業(yè)體制和就業(yè)環(huán)境不完善，加上高校畢業(yè)生缺乏法律意識和法律技巧，因此高校畢業(yè)生在簽訂勞動合同時(shí)頻頻出現(xiàn)各種法律問題。本文從高校畢業(yè)生簽訂勞動合同常出現(xiàn)的法律問題入手，分析畢業(yè)生在簽訂勞動合同時(shí)應(yīng)注意的問題并提出防范措施。

　　論文關(guān)鍵詞 高校畢業(yè)生 勞動合同 法律問題 違約金 辭職權(quán)

　　根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定，勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。我國90年代對高校畢業(yè)生分配制度進(jìn)行了改革，將原來國家統(tǒng)一分配改為“自主擇業(yè)，政府促進(jìn)就業(yè)”方式，自此高校畢業(yè)生實(shí)際就逐步進(jìn)入了普通的勞動力市場，而維系普通勞動力市場中勞資雙方關(guān)系的當(dāng)屬勞動合同。因此，高校畢業(yè)生就業(yè)時(shí)簽訂勞動合同就成為了常態(tài)，但由于我國人事制度改革不徹底，加上勞動力市場的不完善，導(dǎo)致很多高校畢業(yè)生和用人單位簽訂勞動合同時(shí)出現(xiàn)諸多問題，若這些問題得不到解決勢必會影響用人單位，畢業(yè)生還有高校的利益。因此，認(rèn)真檢視和分析出現(xiàn)的問題，并提出防范措施有著積極的意義。

　　一、高校畢業(yè)生簽訂勞動合同常出現(xiàn)的法律問題

　　高校畢業(yè)生在我國勞動力市場中是一個(gè)較特殊的群體，一來由于我國人事制度改革的不徹底，造成了現(xiàn)在高校畢業(yè)生進(jìn)入勞動力市場時(shí)帶著國家干部身份;二來對高校畢業(yè)生又實(shí)行“自主擇業(yè)”政策，絕大部分的高校畢業(yè)生都要和非高校畢業(yè)生的勞動者一樣和用人單位簽訂勞動合同，但由于高校畢業(yè)生缺乏社會經(jīng)驗(yàn)，也缺乏法律風(fēng)險(xiǎn)意識，因此他們在簽訂勞動合同時(shí)就會常出現(xiàn)法律問題，主要體現(xiàn)在以下幾方面：

　　(一)混淆就業(yè)協(xié)議(三方協(xié)議)和勞動合同的法律性質(zhì)

　　《全國普通高等院校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》(簡稱就業(yè)協(xié)議，下同)是明確畢業(yè)生，用人單位和高等學(xué)校在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。一般由國家教育部或各省、市、自治區(qū)的主管部門統(tǒng)一制訂。它是教育主管部門制訂就業(yè)計(jì)劃的依據(jù)，是進(jìn)行畢業(yè)生派遣的依據(jù)，同時(shí)也是進(jìn)行勞動統(tǒng)計(jì)的重要依據(jù)。高校派遣畢業(yè)生的依據(jù)也是就業(yè)協(xié)議，即學(xué)校發(fā)給畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議(三方協(xié)議)，分別由畢業(yè)生，用人單位和學(xué)校就業(yè)指導(dǎo)部門簽字蓋章后生效，三方各執(zhí)一份。畢業(yè)生憑就業(yè)協(xié)議**就業(yè)報(bào)到，戶口，檔案轉(zhuǎn)移等相關(guān)手續(xù)。而勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。這與就業(yè)協(xié)議有著莫大的區(qū)別。很多畢業(yè)生簽了就業(yè)協(xié)議就認(rèn)為已經(jīng)和用人單位簽訂了勞動合同，等到他們?nèi)�單位�?bào)到上班后，即使用人單位不另外和他們簽訂勞動合同也不在意，這隱埋著法律風(fēng)險(xiǎn)。還有，就業(yè)協(xié)議書是格式化的，用人單位和畢業(yè)生的待遇，福利，工作時(shí)間，環(huán)境等都不會約定得很詳細(xì)，有時(shí)候用人單位就口頭承諾，而畢業(yè)生就信以為真，沒有把這些承諾固定在勞動合同條文中，同樣也留下了法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　(二)用人單位濫用實(shí)習(xí)期與試用期

　　實(shí)習(xí)期是尚未畢業(yè)的大學(xué)生到企業(yè)參加實(shí)踐，提高實(shí)踐操作能力和專業(yè)技能的期間，一般是3—6個(gè)月不等，這屬于學(xué)校的正常教學(xué)環(huán)節(jié)之一，因此這時(shí)候的大學(xué)生并非合格的勞動者。而試用期是用人單位為了考察勞動者的勞動能力而給勞動者一段時(shí)間表現(xiàn)的期間，這屬于勞動合同期間的一部分。由于實(shí)習(xí)期屬于教學(xué)環(huán)節(jié)一部分，所以實(shí)習(xí)過程中實(shí)習(xí)單位不會按照正式勞動者給予實(shí)習(xí)生待遇。而由于試用期屬于勞動合同期間，所以用人單位必須給予勞動報(bào)酬，給予的標(biāo)準(zhǔn)是不低于約定工資的80%或同等崗位最低檔工資，并且不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。正是這兩者存在在巨大差別，所以很多的企業(yè)和畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議或勞動合同后，要求畢業(yè)生能盡快到企業(yè)實(shí)習(xí)一段時(shí)間(數(shù)月不等)，實(shí)習(xí)期過即進(jìn)入試用期。甚至有的企業(yè)將試用期當(dāng)實(shí)習(xí)期用，惡意變相地克扣畢業(yè)生的工資待遇，侵害畢業(yè)生的合法權(quán)益。

　　(三)誤解合同期限與勞動者的辭職權(quán)關(guān)系

　　根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，我國的勞動合同分為三大類型：固定期限勞動合同，無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。在我國實(shí)踐中，固定期限勞動合同是常態(tài)，也就是說高校畢業(yè)生在簽訂勞動合同時(shí)一般會與用人單位簽訂3—5年的固定期限的勞動合同。而畢業(yè)生就會想當(dāng)然的認(rèn)為如果提前離開用人單位就是違約，違約就應(yīng)當(dāng)支付違約金，如此一來畢業(yè)生在選擇是否簽約時(shí)會出現(xiàn)搖擺不定情況，甚至由于誤解而喪失了絕佳的就業(yè)機(jī)會。殊不知，勞動合同法規(guī)定勞動者有自由的辭職權(quán)(試用期提前3天通知，正式期提前30天通知即可)，也就是說合同期限與勞動者的辭職權(quán)之間沒有必然的直接聯(lián)系。

　　二、正確認(rèn)識勞動合同，積極防范法律風(fēng)險(xiǎn)

　　勞動合同是勞動者與用人單位直接明確勞動關(guān)系和相關(guān)權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，正確認(rèn)識和簽訂勞動合同有利于維護(hù)勞動者合法權(quán)益，同時(shí)也有利于建立良好的，規(guī)范的人事關(guān)系和良好的企業(yè)文化。因此，作為缺乏社會經(jīng)驗(yàn)和法律意識的高校畢業(yè)生，正確理解和認(rèn)識勞動合同能更好的防范法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　(一)正確認(rèn)識就業(yè)協(xié)議和勞動合同的法律性質(zhì)

　　就業(yè)協(xié)議是明確畢業(yè)生，用人單位和高等學(xué)校在畢業(yè)生就業(yè)工作中的權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。從法律性質(zhì)上看，它屬于民事合同范疇，遵循主體意思自治和誠實(shí)信用原則。具體而言，就業(yè)協(xié)議屬于預(yù)約民事合同，也即它是約定將來畢業(yè)生畢業(yè)后愿意到用人單位工作的一種意向，遵循《民法通則》和《合同法》的相關(guān)規(guī)定。它的效力始于三方簽章，終于畢業(yè)生到單位報(bào)到之時(shí)。而勞動合同確定的勞動者與用人單位的勞動關(guān)系是從用工之日起算(也就是勞動者報(bào)到上班之日)，勞動合同遵循的是《勞動法》和《勞動合同法》。因此兩者在法律上有著本質(zhì)的區(qū)別。而對兩者法律性質(zhì)的混淆最大的問題在于違約金條款。由于就業(yè)協(xié)議屬于民事合同，因此很多用人單位在招聘員工簽訂就業(yè)協(xié)議時(shí)往往有一個(gè)補(bǔ)充協(xié)議，約定：若畢業(yè)生不按時(shí)到用人單位報(bào)到上班即視為違約，要支付給用人單位違約金方能**相關(guān)手續(xù)(違約金數(shù)額一般是1—2個(gè)月工資)。勞動合同法則規(guī)定勞動合同只有下面兩種情況能約定違約金：提供專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)并約定服務(wù)期和保守商業(yè)秘密的競業(yè)限制。除此外規(guī)定違約金條款的無效。而如果把就業(yè)協(xié)議當(dāng)成勞動合同的話，那么就有可能存在支付違約金的危險(xiǎn)。

　　(二)正確理解試用期與實(shí)習(xí)期的區(qū)別

　　試用期是用人單位考察勞動者的勞動能力而約定的一個(gè)期限。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，試用期的約定有著嚴(yán)格的規(guī)定，勞動合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過1個(gè)月;合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過3個(gè)月;3年以上固定期限和無固定期限勞動合同，試用期不得超過6個(gè)月。并且同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。試用期包含在勞動期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限即為勞動合同期限。實(shí)習(xí)期是在校生到企業(yè)接受實(shí)踐教學(xué)的期限，屬于正常教學(xué)的一部分，不屬于勞動的范疇，在校生不屬于合格的勞動者，因此企業(yè)可以不給報(bào)酬。為避免企業(yè)濫用實(shí)習(xí)期和試用期損害畢業(yè)生的合法權(quán)益，最好能在勞動合同或就業(yè)協(xié)議中明確。

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