法律史論文發(fā)表期刊推薦《甘肅社會科學(xué)》雜志是由甘肅省社會科學(xué)院主辦的綜合性人文社會科學(xué)類學(xué)術(shù)期刊，1979年創(chuàng)刊，以馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”思想 為指導(dǎo)，堅持理論聯(lián)系實際，注重學(xué)術(shù)質(zhì)量第一的方針，注重學(xué)術(shù)理論的原創(chuàng)性和學(xué)術(shù)前瞻性，注重應(yīng)用研究，注重學(xué)術(shù)信息含量。
　　摘要:“知今須鑒古，無古不成今”。中國傳統(tǒng)法律文化是我們優(yōu)秀的思想文化遺產(chǎn)，然而，在經(jīng)濟飛速發(fā)展，社會與時俱進的社會大背景下，中國傳統(tǒng)法律文化對現(xiàn)代法治建設(shè)究竟有什么價值呢？帶著這一疑問，本文從中國傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)容，即禮治、德治、人治、以刑為中心等方面進行分析，嘗試探究中國傳統(tǒng)法律文化對于現(xiàn)代社會以及法治建設(shè)的豐富價值。

　　關(guān)鍵詞:傳統(tǒng),法律文化,法治建設(shè),現(xiàn)代價值

　　2010年刊登在《人民法院報》的《<孝經(jīng)>寫入判決書的法文化解讀》一文中提及到這樣一則事件：北京市東城區(qū)法院（2010）東民初字第00948號民事判決書中，法院破天荒引用《孝經(jīng)》來說理：“我國自古以來就有‘百善孝為先’的優(yōu)良傳統(tǒng)，儒家經(jīng)典《孝經(jīng)》中把‘孝’譽為‘天之經(jīng)、地之義、人之行、德之本’。由此可見，為人子女，不僅應(yīng)贍養(yǎng)父母，更應(yīng)善待父母，不應(yīng)因一己私利而妄言、反目。本案原告已經(jīng)是80歲高齡的老人，被告作為原告的女兒，理當(dāng)孝順母親、善待母親，但其從原告處取得房產(chǎn)后，不僅不支付購房款，而且在法院判決確定給付義務(wù)后仍未履行，在此期間其又將該房產(chǎn)以明顯低價轉(zhuǎn)讓給第三人，使原告的債權(quán)不能得以執(zhí)行，其行為不僅違反法律規(guī)定，而且與當(dāng)今構(gòu)建和諧社會相悖。”豍事件一出，輿論嘩然，各方學(xué)者對此褒貶不一。清華大學(xué)張建偉教授則認(rèn)為，“法院能夠在判決書中引用《孝經(jīng)》不僅體現(xiàn)了對作為我國傳統(tǒng)美德之一的孝道的認(rèn)同，也體現(xiàn)了法官的人文素養(yǎng)和由此引出的對于耄耋老人的一種道德情感，這種道德情感建立依法律、證據(jù)和事實進行了是非判斷的基礎(chǔ)之上，并且將判決的正當(dāng)性建立在綿延幾千年的文化之上。”筆者贊同張教授的觀點。中國是一個具有五千年燦爛文明的國度，是四大文明古國中唯一延續(xù)至今的國家，在五千年的跌宕歷史中，積累了無數(shù)優(yōu)秀的文化傳統(tǒng)，其中法律文化作為人類文化的一支，是傳統(tǒng)文明的重要組成部分，是人類文化的一塊瑰寶，僅這一個方面就值得大書特書一番。

　　一、中國傳統(tǒng)法律文化的含義和內(nèi)容

　�。ㄒ唬﹤鹘y(tǒng)法律文化含義

　　所謂法律文化，是指“在一定社會物質(zhì)生活條件決定作用的基礎(chǔ)上，國家政權(quán)所創(chuàng)制的法律規(guī)范、法律制度，以及人們關(guān)于法律現(xiàn)象的態(tài)度、價值、信念、心理、感情習(xí)慣以及理論學(xué)說的復(fù)合有機體。”中國傳統(tǒng)法律文化是指囊括了中國數(shù)千年一脈相承的法律實踐活動及其成果的有機體。

　�。ǘ�）傳統(tǒng)法律文化內(nèi)容

　　中國傳統(tǒng)法律文化內(nèi)容博大精深，源遠(yuǎn)流長。對于中國傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)容概括，目前學(xué)術(shù)界尚未有統(tǒng)一的觀點。如黃文藝教授在其著作《當(dāng)代中國法律發(fā)展研究》認(rèn)為，“中國傳統(tǒng)法律文化應(yīng)包含天人合一傳統(tǒng)、家族主義傳統(tǒng)、倫理本位傳統(tǒng)、禮治主義傳統(tǒng)、德治主義傳統(tǒng)、人治主義傳統(tǒng)、大一統(tǒng)的傳統(tǒng)、規(guī)范合一傳統(tǒng)。”張晉藩教授認(rèn)為中國法律傳統(tǒng)包括：“引禮入法、禮法結(jié)合，恭行天理，執(zhí)法原情，法則公平、權(quán)利等差，法自君出、權(quán)尊于法，家族本位、倫理法治，重刑輕民、律學(xué)獨秀，以法治官、明職課責(zé)，縱向比較、因財定制，立法修律、比附判例，援法定罪、類推裁斷，無訟是求、調(diào)處息爭，諸法并存、民刑有分。”筆者認(rèn)為，中國傳統(tǒng)法律文化所囊括的內(nèi)容應(yīng)該涵攝所有的法律活動，主要應(yīng)包括：

　　1.禮治

　　法律和國家?guī)缀跬瑫r產(chǎn)生，國家產(chǎn)生初期，“禮”隨即也在商朝出現(xiàn)，“法”和“禮”就已開始出現(xiàn)混雜，很難確切分離開來。“禮”在西周得到空前發(fā)展，西周初期，就有了歷史上有名的“周公制禮”，這時候的周禮，內(nèi)容已經(jīng)開始復(fù)雜起來，幾乎涉及到了國家統(tǒng)治的各個方面�？鬃诱J(rèn)為西周是“為國以禮”的時期，并且在《禮記·曲禮上》概括了“禮治”的內(nèi)涵。“禮”所規(guī)定的很多規(guī)范，已經(jīng)開始具有了法律的性質(zhì)。然西周的禮治“禮不下庶人，刑不上大夫”公開表明“禮治”本身的不平等。這樣的禮治特征幾乎延續(xù)到了整個封建社會的滅亡，并且在封建社會又得到了進一步的發(fā)展，譬如封建法制中“禮治”思想所體現(xiàn)的“八議”、“親親相隱不為罪”等。“禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里”已成為封建法制的基本特征。

　　2.德治

　　德治，“即以德治國，是人類社會通過榜樣示范、道德禮儀、教化活動、制定鄉(xiāng)規(guī)民約和宗族家法、輿論褒貶等形式實現(xiàn)道德控制和評價社會成員行為的一種手段。德治作為一種治國方略是由儒家提出的，其基本含義是：行仁政，要求治國者注重道德教化。它追求的目標(biāo)是建設(shè)一個具有完美道德風(fēng)尚的社會。”

　　當(dāng)前學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為德治最早出現(xiàn)于儒家的學(xué)說中，儒家強調(diào)統(tǒng)治者的道德修養(yǎng)，主張依靠道德高尚的圣賢通過道德感化來治理國家�？鬃诱f：“文武之政，布在方策，其人存，則其政舉；其人亡，則其政息”。孟子說：“君仁莫不仁，君義莫不義，君正莫不正，一正君而國定矣。”“德治”思想在中國古代的治國理念中有著特別重要的意義。

　　3.人治

　　人治，即“人”的統(tǒng)治。一般認(rèn)為，國家各項法規(guī)政策的制定，修改和遵守，是以統(tǒng)治階級的利益為主。對于各項法規(guī)政策的遵守，隨統(tǒng)治階級的利益的改變而改變。歷史上，儒家重視人治，主張為政在人；主張君主以身作則，施德行仁，并尚賢使能，任用得力官吏推行禮治，以達(dá)“文武之治，布衣方策，其人存，則其政舉，其人亡，則其政息”的境界。

　　4.以刑為中心

　　刑在中國傳統(tǒng)法律文化中的地位僅次于禮，“禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里也。”這種禮刑互為表里，禮在則法在，禮失則刑補的狀況，正是古人眼里的法律，所謂禮法是也。在中國法律史中，刑之發(fā)生即為禮之手段，禮以導(dǎo)之教之，刑以罰之懲之，刑與禮是個統(tǒng)一體，這正是中國法律傳統(tǒng)的真實寫照。刑賞、刑罰、刑法是中國法律傳統(tǒng)的主干，自戰(zhàn)國李悝制定《法經(jīng)》，一直到清朝《大清律例》，基本都以刑為主。所以，刑是中國古代法律的核心，是中國傳統(tǒng)法律文化中的認(rèn)知重點。

　　二、中國傳統(tǒng)法律文化對現(xiàn)代法治的價值

　　（一）傳統(tǒng)法律文化為現(xiàn)代法律文化提供內(nèi)源力

　　“傳統(tǒng)文化所蘊含的、代代相傳的思維方式、價值觀念、行為準(zhǔn)則，一方面具有強烈的歷史性、遺傳性，另一方面又具有鮮活的現(xiàn)實性、變異性，它無時無刻不在影響著今天的中國人，為我們開創(chuàng)新文化提供歷史的根據(jù)和現(xiàn)實的基礎(chǔ)。”豖中國的法制現(xiàn)代化過程從本質(zhì)上也是在揚棄傳統(tǒng)法律文化價值基礎(chǔ)上的法律文化的重塑過程。經(jīng)驗和科學(xué)告訴我們，法律制度的有效建構(gòu)和運作依賴于相應(yīng)的法律文化的存在，法治的成長必須依賴于相應(yīng)的法律文化土壤。中國傳統(tǒng)法律文化優(yōu)秀成分的保留過程與西方法律文化優(yōu)秀成分的移入與本土化過程，就是傳統(tǒng)法律文化傳承與超越的過程，這一過程最終完成，將形成新的法律文化，推動我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。傳統(tǒng)法律文化所蘊含的民眾的道德底線和普世價值賦予法律以正當(dāng)性基礎(chǔ)，同時也為法律在社會生活中的實現(xiàn)提供客觀基礎(chǔ)，這是建設(shè)社會主義法治國家必須考慮的因素，法治不僅要注重形式的統(tǒng)一，還要講究標(biāo)準(zhǔn)的合理。

　�。ǘ�）傳統(tǒng)法律文化為和諧社會的構(gòu)建提供養(yǎng)分

　　在我國，和諧社會本質(zhì)上就是法治社會。我國傳統(tǒng)文化中“和諧”和“和諧社會”都是極優(yōu)秀的文化思想遺產(chǎn)，“古人認(rèn)為，和諧旨在使不同的事物相應(yīng)且配合得當(dāng)，使多種要素相統(tǒng)一。”正是在這個意義上，我國傳統(tǒng)文化中的‘和諧’是一種不散的精神。”豗“在中國歷史上，曾有多種和諧社會的設(shè)想，他們的一個共同特點在于靜態(tài)的和諧。無論是強調(diào)人與自然和諧的道家思想，還是強調(diào)以禮樂制度為支持的人際和諧的儒家思想，都是如此。它們從不同的側(cè)面為今天建設(shè)社會主義和諧社會提供了可供借鑒的思想資源。”

　　總之，中國傳統(tǒng)文化有關(guān)和諧與和諧社會本質(zhì)的界定表明，和諧社會的靜態(tài)表現(xiàn)是人與自然、人與人的雙重和諧、建立合理的社會制度。從動態(tài)看，和諧社會是構(gòu)建的產(chǎn)物，激發(fā)社會活力。這是構(gòu)建和諧社會的充分必要條件。它啟示我們：在社會形成尊重法律、尊重知識、尊重人才、尊重他人的社會氛圍，充分培育社會成員的精神境界，是逐步實現(xiàn)社會穩(wěn)定和諧的必備條件。

　�。ㄈ�）傳統(tǒng)法律文化中的德治精神為當(dāng)今法治建設(shè)所必需

　　法律和道德作為兩種不同的社會調(diào)整方式，是緊密聯(lián)系的。首先，法律和道德互相滲透。“法貫穿著道德精神，即許多法律規(guī)范是根據(jù)道德規(guī)范制定的。道德的許多內(nèi)容又是從法律中汲取的。”其次，法律和道德相互制約，“道德通過對法的某些規(guī)定的公正性和公正程度的評價，促使法的改、廢、立，使其符合統(tǒng)治階級（或人民）的利益，保持法的倫理方向。法則通過立法和司法，促使道德規(guī)范的完善和道德的發(fā)展。”最后，法律和道德互相保障。“既然法和道德的社會本質(zhì)和服務(wù)方向一致，那么凡是法所禁止和制裁的行為，也是道德所禁止和譴責(zé)的行為，凡是法所要求和鼓勵的行為，也是道德所要培養(yǎng)和贊揚的行為。所以人們說，法是道德的政治支柱，道德是法的精神支柱。”豙

　　中國歷史上，法治和德治，一直是治理國家的兩種根本手段。兩者具有內(nèi)在精神的一致性。同樣，在現(xiàn)代治理國家和社會的活動中，法治是治國方略的基礎(chǔ)，德治對法治起著無可替代的作用。法治建設(shè)離不開道德建設(shè)，法治的運行需要道德支撐，法治的完善離不開道德制約。道德是法治的靈魂和基礎(chǔ)，德治是推進法治的有效力量。我們建設(shè)中國特色社會主義和發(fā)展市場經(jīng)濟，要堅持加強社會主義法制建設(shè)，依法治國，同時也要堅持加強社會主義道德建設(shè)，以德治國。

　　一個民族的傳統(tǒng)文化對于現(xiàn)代國家的法治化有重要的影響，因為它沿襲了傳統(tǒng)中國的社會生活方式和思維模式，是法治本土化資源。只有那些與民族習(xí)慣相聯(lián)，并且建立在民眾普遍的法的觀念之上的法律才是真正有效的，法律文化的發(fā)展需要從中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中汲取營養(yǎng)。如果我們不能積極主動尋求傳統(tǒng)文化的支持與革故鼎新，使法治理念真正成為中國人的精神情感認(rèn)同，那中國的法制建設(shè)就談不上是真正的成功�？傊�我們要將這些中國傳統(tǒng)法律文化中的精髓與中國社會和法治建設(shè)的現(xiàn)狀相結(jié)合，充分發(fā)揮中國傳統(tǒng)法律文化優(yōu)秀成分的現(xiàn)代價值，推動中國法治不斷成熟完善。

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