《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：“網(wǎng)絡著作權侵權糾紛案件由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權行為地包括實施被訴侵權行為的網(wǎng)絡服務器、計算機終端等設備所在地。”這一規(guī)定雖是針對網(wǎng)絡侵權行為案件的管轄權，但其有關侵權行為地的規(guī)定可作為涉外網(wǎng)絡侵權的法律適用確定侵權行為地的依據(jù)，由此也可以看出我國對網(wǎng)絡空間侵權行為地的確定與學界的大趨勢是相符的。

　　摘要：隨著網(wǎng)絡技術的發(fā)展，各種網(wǎng)絡侵權行為也隨之出現(xiàn)，這給傳統(tǒng)國際私法侵權行為的法律適用帶來諸多挑戰(zhàn)。本文通過比較幾種侵權行為法律適用原則在互聯(lián)網(wǎng)案件中的應用，旨在分析其利弊，為解決相關案件提供方法。

　　關鍵詞：國際私法,網(wǎng)絡侵權,法律適用

　　1.侵權行為地原則在涉外網(wǎng)絡侵權案件中的適用

　　侵權行為地在傳統(tǒng)上包括侵權行為實施地和侵權行為結果地，然而對于網(wǎng)絡侵權案件來說，其無法將侵權行為地在物理空間中界定，因此必須為確立在實踐中的可行性標準。依據(jù)“來源國規(guī)則”確定侵權行為地是目前主流的做法。所謂“來源國規(guī)則”，最早出現(xiàn)在衛(wèi)星通信領域的一些案件，是指利用衛(wèi)星傳播技術發(fā)出的信息能夠覆蓋全球或地球的大部分地區(qū)，通過衛(wèi)星傳播發(fā)生的侵權行為，適用衛(wèi)星信號發(fā)出國的法律。在網(wǎng)絡空間中，ISP（互聯(lián)網(wǎng)服務提供商）的作用與衛(wèi)星發(fā)出國相似，因此，網(wǎng)絡侵權案件中可以適用行為來源國法，也就是ISP所在國法。美國法學教授帕斯特也認同這種觀點，他指出：“由于因特網(wǎng)用戶將制定和選擇規(guī)則的權力委托給相應的ISP，由ISP選擇適用哪一國的法律或制定何種規(guī)范；選擇ISP就意味著接受了某一國的法律適用，而最初的選擇權完全取決于因特網(wǎng)用戶自身。

　　2.意思自治原則在在涉外網(wǎng)絡侵權案件中的適用

　　雖然意思自治原則在侵權領域的適用被很多學者所詬病，但其本身靈活性的特點使得其在網(wǎng)絡侵權法律適用中有了充分的用武之地。面對互聯(lián)網(wǎng)問題為國際私法帶來的巨大挑戰(zhàn)，當事人意思自治很好尊重了雙方當事人的意愿，符合國際私法價值追求，能適應國際私法發(fā)展的要求，對糾紛的解決也起到了很好的促進作用。意思自治原則與網(wǎng)絡的無界性是相吻合的，因此，該原則在網(wǎng)絡環(huán)境下將成為生命力最強的原則。但由于各國的法律適用水平以及立法上的差異，如果放任當事人自由選擇法律，則會導致法律規(guī)避的大量產(chǎn)生。因此在網(wǎng)絡侵權案件的適用當中，意思自治的適用必須是有限制的，必須把當事人的權利限制在一定范圍之內(nèi)。筆者認為，由于網(wǎng)絡侵權的不確定性，其意思自治的法律選擇必須只限制于法院地國法律、當事人的國籍、住所等，不能允許當事人以世界上所有國家的法律作為挑選的范圍。

　　3.最密切聯(lián)系原則在涉外網(wǎng)絡侵權案件中的適用

　　網(wǎng)絡的無界性、虛擬性使得傳統(tǒng)國際私法中的連接點在網(wǎng)絡空間中顯得僵化、呆板，因此在網(wǎng)絡侵權案件的法律適用中應當盡可能多的創(chuàng)設連接點。最密切聯(lián)系原則正好順應了網(wǎng)絡的這種特點，并在網(wǎng)絡案件中得到適用和推廣。在1999年海牙國際私法會議日內(nèi)瓦會議上，與會專家就提出了最密切聯(lián)系原則在網(wǎng)絡案件中的適用。我國學者王利明也認為：“對于電子商務侵權行為的法律適用，在缺乏當事人合意選擇的情形下，則可以適用侵權自體法理論。”

　　最密切聯(lián)系原則符合網(wǎng)絡空間侵權領域法律適用的價值追求，它尋求最公平、合理的準據(jù)法，賦予法官較多的自由裁量權。同時，為限制法官濫用自由裁量權，在網(wǎng)絡侵權領域運用最密切聯(lián)系原則時可借鑒美國第二部《沖突法重述》第145節(jié)的規(guī)定，即“在確定網(wǎng)絡侵權行為中的問題應當適用何種法律的時候，應考慮的聯(lián)系是：①損害發(fā)生地；②侵權行為實施地；③當事人的住所、居所、國籍；④各當事人之間關系集中的地點。以上聯(lián)系要與具體問題與其的聯(lián)系進行評價。”

　　4.法院地法原則在涉外網(wǎng)絡侵權案件中的適用

　　法院地法原則在網(wǎng)絡侵權案件中適用也存在先例，最典型的就是雅虎公司涉嫌拍賣親納粹物品案（LicraandUEJFv.Yahoo！Inc.）。在這一案件當中Yahoo！Inc.所設的拍賣網(wǎng)站在其本國（美國）是合法的，但Yahoo！Inc.擁有一個拍賣網(wǎng)站，這個網(wǎng)站上卻出售一些納粹時期的紀念品，如旗幟、郵票、紀念章等。在法國，購買和銷售納粹商品是違法的，是傷害法國人民感情的行為，構成了對法國人民的侵犯，所以為法國法所禁止，于是，反種族歧視和反猶太主義國際聯(lián)盟（Licra）和法國猶太學生聯(lián)盟（UEJF）起訴了Yahoo！Inc.。在法國法院看來，因為法國居民可以通過互聯(lián)網(wǎng)在其本國訪問該拍賣網(wǎng)站，所以這是Yahoo！Inc.在其境內(nèi)銷售納粹商品的行為，法國巴黎法院在審理此案件時，適用了法院地法，即法國法對Yahoo！Inc.做出了處罰。法院地法原則在這一案件中的適用展現(xiàn)出了便捷以及保護法院地利益的特點。然而也有學者批評在這一案件中直接適用法院地法原則是法國法院濫用裁量權的一種做法，因為它與法國一直以來向民眾掩蓋二戰(zhàn)真相的事實情況是自相矛盾的。筆者也認同上述觀點，雖然法院地法確實能夠解決網(wǎng)絡空間連接點不確定的一些弊病，使得案件能夠快速適用，但其的確存在者使法院地法院濫用自由裁量的可能。因此，在涉外網(wǎng)絡侵權案件中適用法院地法應當格外慎重，這一原則也不適合在全球范圍內(nèi)推廣。

　　5.結論

　　網(wǎng)絡發(fā)展對傳統(tǒng)涉外侵權的法律適用規(guī)則提出了挑戰(zhàn)，在目前的法律發(fā)展中各國都不是簡單地對傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則進行全盤否認，而是靈活適用傳統(tǒng)的“侵權行為地法原則”、“意思自治原則”、“最密切聯(lián)系原則”、“法院地法原則”對具體案件進行處理。各國都在為創(chuàng)建統(tǒng)一有序的互聯(lián)網(wǎng)空間共同努力，而傳統(tǒng)的侵權行為法律適用原則正在扮演著新的角色。

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