本篇文章是由《證券市場導(dǎo)報》發(fā)表的一篇關(guān)于證券方面的論文，創(chuàng)刊于1991年7月，是深圳證券交易所主辦的全國第一家證券類月刊，1993年3月經(jīng)國家新聞出版署批準公開發(fā)行�！蹲C券市場導(dǎo)報》創(chuàng) 刊17年來，以促進我國證券市場的理性、建設(shè)性與創(chuàng)造性為宗旨，始終站在證券理論研究最前沿和實踐最前沿，逐步發(fā)展成為我國證券研究領(lǐng)域的前沿雜志

　　論文摘要 證券市場是市場經(jīng)濟的重要組成部分，具有很強的風(fēng)險性。證券市場作為一個風(fēng)險市場比實物市場更渴望公平。證券市場內(nèi)幕交易嚴重違反了證券市場“公平、公開、公正”的原則，侵犯了投資者的平等知情權(quán)和財產(chǎn)收益，影響證券市場功能的發(fā)揮。對內(nèi)幕交易進行法律規(guī)制是保障證券市場平穩(wěn)健康運行，促進經(jīng)濟發(fā)展的重中之重。本文先從證券內(nèi)幕交易入手來詳細界定何為內(nèi)幕交易，再來探究如何有效的規(guī)制證券內(nèi)幕交易行為，整頓證券市場。

　　論文關(guān)鍵詞 內(nèi)幕信息 內(nèi)幕交易 法律規(guī)制 法律責(zé)任

　　內(nèi)幕交易是證券市場中的具有信息優(yōu)勢的內(nèi)幕人員與其他投資者所進行的證券交易。在證券市場的發(fā)展過程中，內(nèi)幕人員在預(yù)先知悉內(nèi)幕信息的情況下，作出交易決定，而其他對信息并不知曉的投資者，則承擔(dān)了巨大的投資風(fēng)險，并且可能遭受很大的投資損失，這樣不僅對廣大投資者的利益造成了損害，而且對整個證券市場的交易秩序也帶來了一定的危害。

　　《內(nèi)幕交易認定辦法》規(guī)定了“內(nèi)幕信息知情人”和“非法獲取內(nèi)幕信息的人”兩大類內(nèi)幕交易主體。“內(nèi)幕信息知情人”在《證券法》第74條中有明確規(guī)定，該條所規(guī)定的自然人的配偶及有共同利益關(guān)系的親屬也被包括在內(nèi)。由于內(nèi)幕信息工作的監(jiān)督與管理，使得證券投資人員在內(nèi)幕信息管理過程中限制人的主觀能動性，沒有發(fā)揮出人的積極性和創(chuàng)造性，從管理人員到文件到一個機械的表演并沒有提及，同時管理內(nèi)容和新生活動困難快速響應(yīng)處理，也只能是被動地等待上級的指示。在正常情況下，來自上級的信息來實現(xiàn)的較低級別的部門，部門不接受對方的指示。上市公司經(jīng)營需要大筆雄厚的資金，特別是流動資金。盡管上市公司資金一般都比較雄厚，但也常常會因各種各樣的原因如庫存積壓、到期債權(quán)(貨款)不能收回等出現(xiàn)企業(yè)資金困難.影響企業(yè)正常經(jīng)營規(guī)模的擴大，從而產(chǎn)生資金籌措問題。一般說來，上市公司資金(包括流動資金)可以通過以下幾種渠道、方式取得：(1)調(diào)撥資金：即上市公司通過國家財政或上級主管部門撥給資金，這曾經(jīng)是我國上市公司資金的主要來源。但隨著我國市場經(jīng)濟的建立與發(fā)展它將逐步減少。(2)銀行資金：即上市公司向各商業(yè)銀行籌得的借貸資金，是上市公司資金的主要渠道、來源。(3)其他企業(yè)資金：指上市公司從其他企業(yè)獲得的資金，它包括企業(yè)間資金拆借、企業(yè)聯(lián)營、入股、商業(yè)信用等：(4)職工或社會資金：指上市公司以發(fā)行股票或債券方式從企業(yè)內(nèi)部職工或城鄉(xiāng)居民手中籌集的資金。上述渠道，方式對企業(yè)籌資者來說各有利弊。上市公司須根據(jù)自己所需資金數(shù)量、籌資時間、速度、成本、風(fēng)險等，在綜合分析、通盤考慮的基礎(chǔ)上適當選用。

　　一、證券內(nèi)幕交易行為

　　在美國，內(nèi)幕交易行為主要是從行為樣態(tài)的差異上進行分類的。

　　在歐共體，根據(jù)內(nèi)幕人員的不同類別，規(guī)定了內(nèi)幕交易行為的兩大種類。第一類只適用于第一內(nèi)幕人的行為，主要包括兩種，即第一內(nèi)幕人向他人泄露內(nèi)幕信息的行為和第一內(nèi)幕人依據(jù)內(nèi)幕信息建議他人買賣相關(guān)證券的行為;第二類適用于第一內(nèi)幕人和第二內(nèi)幕人的行為，主要包括利用其掌握的內(nèi)幕信息直接或間接地為自己或為第三人買賣與該信息有關(guān)的證券。

　　英國《刑事審判法》明確規(guī)定了三類違法行為：根據(jù)內(nèi)幕信息進行交易;建議內(nèi)幕交易;內(nèi)幕信息的不當披露。

　　日本證券法總體上也是從不同內(nèi)幕人員的角度規(guī)定利用內(nèi)幕信息的行為的，但與歐共體的規(guī)定有所不同，它將內(nèi)幕交易行為分為公司內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證券的行為和公司收購中收購內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息買賣證券的行為，其中對專門收購內(nèi)幕人員的行為做出規(guī)定，是其證券法的一個特色。

　　綜上內(nèi)幕交易行為歸納起來有如下三種：一是知悉內(nèi)幕信息的知情人員或非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員買賣該公司證券的行為;二是上述人員泄漏該信息的行為;三是上述人員建議他人買賣該證券的行為。

　　針對上市公司面臨的財務(wù)預(yù)測、分析、控制及參與決策的能力欠缺這問題，我們可以從全面預(yù)算管理入手。全面預(yù)算管理要有效地發(fā)揮作用，主要依賴于組織體系的構(gòu)建.構(gòu)造一個有效的全面預(yù)算管理系統(tǒng)，企業(yè)應(yīng)著重注意三個關(guān)鍵環(huán)節(jié)：制定預(yù)算目標、設(shè)計預(yù)算編制的流程和建立預(yù)算管理的組織體制。稅收優(yōu)惠條件的承續(xù)范圍最終是和是否滿足特殊性稅務(wù)處理的條件相聯(lián)系，因此企業(yè)在選擇確定合并方、合并價款支付方式等時，需要關(guān)注對未來納稅事務(wù)的影響程度，減少不必要的納稅負擔(dān)。上市公司購并業(yè)務(wù)是一項重大業(yè)務(wù)，需要整合的資源多，涉及的范圍廣，有時需要跨越多個年度，因此需要上市公司在合并的每個環(huán)節(jié)都要注意相關(guān)的稅務(wù)處理要求和規(guī)定，并根據(jù)業(yè)務(wù)的變化和程序的變動不斷更新、完善相關(guān)稅務(wù)資料，防止意外操作或疏忽遺漏必要的環(huán)節(jié)而給上市公司帶來稅務(wù)風(fēng)險或由此帶來損失。從準備，合并意向形成，購并業(yè)務(wù)具體執(zhí)行一直到合并后特定期限內(nèi)，都需要關(guān)注相關(guān)的財務(wù)風(fēng)險因素及其變化，并及時評估后果并根據(jù)情況作出相應(yīng)調(diào)整。

　　二、對證券內(nèi)幕交易行為的規(guī)制

　　(一)規(guī)制證券內(nèi)幕交易行為的原因

　　證券內(nèi)幕交易與證券市場的歷史一樣長久，在如果把社會主義核心價值觀的培育被簡單化成通過外部灌輸就能完成的任務(wù)，將不可避免陷入形式主義。無論宣傳力度有多大，數(shù)量上有多浩瀚，人們都不可能真正認同，而只是表面上的敷衍。如果人們不能在生活實踐中體驗到社會主義核心價值觀倡導(dǎo)的理念，那么社會主義核心價值觀就成為空洞的、沒有實際意義的文字，是空話套話，就會招致人們的反感，甚至逆反。價值認同問題是人的內(nèi)部問題，僅從外部觀察，我們無法確切地知道一個人認同什么。即使是根據(jù)行為事實，也無法斷定，因為一個人的行為有可能與他的認同背離。有些制度表面上人們在實踐著，事實上它們已經(jīng)死亡。人們的認同需要從內(nèi)部、人們的心中來判定，這是需要通過實踐活動來達到的，僅僅依靠宣傳教育是難以做到的。

　　(二)規(guī)制證券交易的制度措施

　　1.追究內(nèi)幕交易的法律責(zé)任

　　對內(nèi)幕交易者追究民事責(zé)任，可以保護受害投資者的合法權(quán)益，同時借此發(fā)動這個市場的力量來防范內(nèi)幕交易。但是，我國證券法對內(nèi)幕交易民事責(zé)任的規(guī)定極為簡略，在實務(wù)中難以適用。因此制裁內(nèi)幕交易的有力措施，是追究內(nèi)幕交易者的行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

　　可見證券法加重了內(nèi)幕交易的行政責(zé)任，對于沒有違法所得或所得不足3萬元，已給予處罰。對證券機構(gòu)監(jiān)管人員進行內(nèi)幕交易的，證券法規(guī)定予以從重處罰。對于嚴重的內(nèi)幕交易行為給予刑事制裁，在當今世界已成為證券立法的通例，我國刑法在180條也規(guī)定了內(nèi)幕交易罪。

　　2.公司歸入權(quán)的行使

　　所謂歸入權(quán)，是公開發(fā)行股票的公司所擁有的一項特別法上的民事權(quán)利。依據(jù)《證券法》第47條規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有一個股份公司已發(fā)行股份達5%以上的股東，將其所持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸公司所有。公司擁有的該項權(quán)利即為歸入權(quán)。

　　歸入權(quán)制度不僅可以防范內(nèi)幕交易，而且還可以防止操縱行情。因為內(nèi)幕交易行為通常是短線交易，并且既已發(fā)生的內(nèi)幕交易無利可得，從而可阻止或減少其進行內(nèi)幕交易，實現(xiàn)證券法禁止內(nèi)幕交易的目的。在證券市場中，連續(xù)買賣等短線交易行為是操縱市場的常見手法。歸入權(quán)制度的存在，可以大大降低大股東進行股票交易的頻率，從而減少大股東操縱市場的可能性。

　　3.完善公司的治理

　　由于傳統(tǒng)的內(nèi)幕信息工作方式的影響，使得在信息化應(yīng)用方面不充分，首先是一些內(nèi)幕信息收集和整理部門普及信息化還不到位，一些中層管理者不愿使用信息化工作，而是讓助理或下屬部門來執(zhí)行，特別是信息化管理方面沒有設(shè)置專門的機構(gòu)來進行輔導(dǎo)和溝通，導(dǎo)致一些科技人員不愿去學(xué)習(xí)新的信息軟件，或者學(xué)習(xí)的比較緩慢，這樣一些工作的開展就會滯后，如果等他們能夠真正掌握信息化軟件，很多工作都已經(jīng)堆積在一起，就失去了時效性和即進性。部分證券投資人員不知道如何管理的進行內(nèi)幕信息工作業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)的使用，以滿足實際的要求，使得它很難發(fā)展的信息，有一個不足;再次，科技工作部門之間溝通和信息處理不順暢，有一個大鍋飯的現(xiàn)象，沒有高效的信息管理技術(shù)，有沒有在所有的個人的切身利益，都是比較冷漠的態(tài)度。最后，由于傳統(tǒng)內(nèi)幕信息工作方式的影響，一些信息數(shù)據(jù)還是紙質(zhì)化，這樣很難與信息數(shù)據(jù)庫進行信息傳遞，導(dǎo)致中間有些脫節(jié)，而讓科技工作部門院系的數(shù)據(jù)庫信息失去了權(quán)威性，使得雖然有高端的數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)，但由于工作人員錄入數(shù)據(jù)的失真，這樣的系統(tǒng)就不能真正地發(fā)揮作用。

　　4.改善社會環(huán)境和證券市場參與人的心理狀態(tài)

　　道德建設(shè)不能成為社會主義核心價值觀培育工作的主要內(nèi)容。在現(xiàn)代社會條件下，道德已喪失其規(guī)范約束力量，道德教化不再是現(xiàn)代社會管理的有效手段。道德的約束力量是靠社會輿論、傳統(tǒng)習(xí)俗和人們的內(nèi)心信念來維持。在我國歷史上，道德曾作為一種重要的統(tǒng)治工具在社會治理中發(fā)揮巨大作用，但是，在過去的社會中，道德的規(guī)范約束力量主要依靠的也是外部制約，靠“熟人道德”，而當今進入了陌生人社會，道德的外在約束力量存在的條件喪失。不僅如此，現(xiàn)代社會的寬容和對個性的尊重從負面意義上也消解和稀釋了社會輿論對個體觀念和行為的規(guī)范壓力。從這個意義上說，現(xiàn)代社會中道德真正回歸了其本質(zhì)——慎獨，個人對自己進行反省和檢視，屬于個體修為領(lǐng)域，因此，在現(xiàn)代社會條件，如果還期望“良心”的規(guī)范力量和作用，就是假定“人人都是圣賢”，這無異于自欺欺人。目前，我國的證券市場發(fā)展存在諸多的問題，在許多關(guān)鍵問題上含糊不清，可操作性不強，不單單只是證券市場內(nèi)幕交易方面，這是亟待解決的問題。我們應(yīng)當認真審視其他國家成功的立法經(jīng)驗，但同時，也不是僅靠在立法上借鑒就能解決的;最核心的問題還是如何在司法實踐中保證現(xiàn)行有效的法律規(guī)定如何貫徹實施，以引導(dǎo)我國證券市場更好的在法制軌道上運行。

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